Боярская З.И. (ру) Международное коммерческое право (2006)
3.3. Понятие коммерсанта и торговой сделки в международном коммерческом праве
Субъектами международного коммерческого права является коммерсанты. Коммерсант - это лицо, которая на профессиональной основе, за собственные средства, на личные риски осуществляет коммерческие операции.
Коммерческими операциями считаются операции хозяйственного, торгового, финансового характера, направленные на получение прибыли.
В этой связи следует отметить, что в странах романо-германской системы права (Франция, Германия, Бельгия, Испания, ряд латиноамериканских государств и др.). существует разница в регламентации деятельности коммерсантов и некомерсантив.
В странах единой системы частного права (странах англо-американской системы права, Италии, Нидерландах, Швейцарии и др.). формально-юридического понятия коммерсанта и торговой сделки нет. Но в законодательстве существуют нормы, которые предусматривают специальные правила организации деятельности лиц, осуществляющих коммерческие операции, и определение особых прав и обязанностей сторон в сделках, заключаемых этими участниками оборота.
Необходимо отметить, что специальные нормы и правила для лиц, осуществляющих профессиональную деятельность, устанавливаются в первую очередь на национальном уровне.
Так, в Швейцарском обязательственном законе существует целый ряд правил, рассчитаны на коммерческие сделки и коммерсантов. Например, в ст. 190 и 215 помещены правила о коммерческую продажу, в ст. 124, 212, 423-430 есть ссылка на торговые обычаи.
Гражданский кодекс Италии 1942 г. содержит положение о некоторых сутo коммерческие контракты, в частности кредитования (ст. 1548 - 1551), банковские сделки (ст. 1834-1860) и т. п., а также особые положения о «коммерческую деятельность» (ст. 2195) участников оборота, в частности о представительстве (ст. 2203), отчетность (ст. 2214), торговую регистрации (ст. 2195).
В Великобритании в законе о продаже товаров 1979 г. (г. 14) предусмотрены особые гарантии профессиональной деятельности продавца, а в законе о поставках товаров и услуг 1982 г. - ряд специальных правил для лиц, осуществляют профессионально «коммерческую деятельность» (п. 2 ст. 8, ст. 13 и др.)..
В США Единый торговый кодекс дает общее определение понятия «коммерсант» (ст. 2-104), а также содержит ряд положений, которые рассчитаны на соглашения между такими участниками обращения (заключение договора, условия продажи, гарантии продавца, переход прав на вещь или имущество и т.д.).
Необходимо подчеркнуть, что коммерсантами являются субъекты предпринимательской деятельности - индивидуальные или коллективные, в отдельных случаях - государство.
Признание статуса коммерсанта (квалификация статуса коммерсанта) является исключительно национально-территориальной юрисдикцией. В каждой стране на этот счет существуют собственные подходы и традиции. Так, признание статуса коммерсанта на основании соответствия личности признакам одного из видов коммерсанта, определенных законом, характеризуется как субъективный принцип квалификации.
Например, в Германии согласно § 1 Торгового уложения лицо признается коммерсантом зависимости от характера деятельности, которую можно определить как предпринимательскую.
Торговое уложение в § 1-3 выделяет категории таких лиц. Прежде всего это так называемые обязательные коммерсанты (Musskaufmann). К промыслов, которые они совершают, закон прямо относит: приобретение и перепродажа товаров или ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных, комиссионных и других соглашений.
Такие лица обязаны зарегистрироваться в Торговом реестре.
Кроме этого, признаются коммерсантами по желанию лица, которые не занимаются перечисленными главными видами деятельности, но внесены в Торговый реестр.
Такие лица (Sollkaufmann), которые занимаются другими торговыми промыслами, также обязаны зарегистрироваться в Торговом реестре, и после регистрации они становятся коммерсантами.
Отметим, что законодательство Германии выделяет еще так называемые них возможных коммерсантов (Kannkaufmann), которые, имея собственность, фактически занимаются предпринимательством и решают вопрос о государственной регистрации на свое усмотрение. Такие виды коммерсантов возможные для вспомогательных предприятий сельского и лесного хозяйства, для фермерских хозяйств и т.д.. Относительно торговых (хозяйственных) обществ, то законодательство Германии дает им статус коммерсанта благодаря промышленном характера их деятельности.
Статус участника хозяйственного оборота как коммерсанта определяется в некоторых странах природой сделок. Такой подход к признанию статуса коммерсанта объективным принципом определения (квалификации) лица как коммерсанта.
Классическим примером в этом отношении законодательство Франции. Так, во французском законодательстве (ст. 1 Торгового кодекса) указано, что коммерсантами являются лица, осуществляют торговые операции, сделки на основании своей профессии.
Например, подписание переводного векселя, если это происходит регулярно, не дает оснований для того, чтобы считать лицо, подписавшее, коммерсантом. Врач, который продает лекарства только своим пациентам, не коммерсантом, так это его деятельность является дополнением к первой, но если он продает лекарства всем, он становится коммерсантом.
Кроме этого, считается, что коммерсант должен действовать за свой счет, на свой риск быть независимым.
Таким образом, служащие, связанные контрактом с работодателем, не является коммерсантами, даже если они получили право выступать в качестве представителя. Также уполномоченные, деятельность которых осуществляется на средства коммерсанта, не могут, правило, считаться коммерсантами. Например, члены совета администрации акционерных обществ или руководители обществ с ограниченной ответственностью не является коммерсантами.
Относительно коммерческих представителей, то все определяется их статусом. Если они связаны с предприятием, которое представляют, трудовому соглашению, они не являются коммерсантами. их называют коммивояжерами, агентами по сбыту товаров, торговыми агентами. Если они связаны договором представительства, который предоставляет им полную свободу в организации деятельности, они коммерсантами.
Посредники являются коммерсантами не столько потому, что по договору о посредничестве является коммерческими представителями, сколько потому, что всегда действуют от собственного имени и не разглашают имени своего нанимателя (ст. 94 Торгового кодекса Франции).
Обобщая вышеизложенное, отметим, что статус коммерсанта во Франции определяется торговым характером сделок, перечень которых прямо установлен законодательством (ст. 632, 633 Торгового кодекса).
Учитывая важность понятия «торговая сделка» для определения понятия «Коммерсант», необходимо выяснить его пределы.
Так, правовой режим торговой сделки, установленный законодательством Франции, дает возможность:
• определить компетенцию и процесс торгового суда, а также легализовать статьи о третейские суды;
• установить особый юридический режим гражданского и гражданско-процессуального характера, например: упрощенные правила доказательств в Торговом суде, солидарная ответственность только по дебиторов-коммерсантов и т.д.;
• подчинить некоторые коммерческие контракты особому распоряжению, например, заключения договора аренды;
• рассматривать некоторые специфические правонарушения, например, в случае несоответствии товарного знака или его подделки.
В международном коммерческом законодательстве существуют три главных типа торговых операций и смешанные операции. Рассмотрим их на примере законодательства Франции.
А. Торговые по своей природе операции.
Торговый кодекс Франции (ст. 632, 633) содержит перечень операций, которые по своей природой признаются торговыми. Но здесь необходимо обратить внимание на то, что законодательство четко разграничивает понятия коммерсанта и исполнителя коммерческой операции (для случаев, когда коммерсант действует через посредников).
В торговых операций относятся
- Покупка движимого или недвижимого имущества с целью перепродажи (за исключением определенных торговых операций с землей)
- Деятельность учреждений по организации общественных зрелищ или продажи с аукциона, а также использование складских помещений;
- Работа промышленных и транспортных предприятий или мест, отведенных для продажи товаров и предоставления услуг;
- Проведение обменных или банковских операций (биржевые сделки по своей природе не относятся к коммерческим операциям)
- Работа предприятия по предоставлению в аренду движимого имущества (договор на аренду недвижимости регулируется гражданским законодательством)
- Деятельность учреждений по комисионерства, а также деловых агентств (брачные конторы, организации, которые проводят операции с недвижимостью), брокерских контор (Посредничество в страховании, виноторговли др.), любая посредническая деятельность в торговле (за некоторыми исключениями по кругу лиц).
Б. Правовая форма торговых операций:
- Выдача переводного векселя, расходы (ст. 632, абз. 10 Торгового кодекса), кредитного документа, посредством которого кредитор дает приказ своему должнику выплатить третьему лицу (получателю) определенную сумму денег в установленный срок (Простой вексель или чек не считаются торговыми операциями по форме)
- Юридические акты, касающиеся торговых активов, например, аренда, управление или продажу, и отражают для суда торговые операции по форме;
- Деятельность акционерных обществ (закон от 1 августа 1893 p.), Обществ с ограниченной ответственностью (закон от 7 марта 1925 p.), полных товариществ и простых коммандитных (закон от 24 июля 1966 p.), несмотря на их цели, считаются торговой операцией.
В. Торговые операции по принадлежности.
Это юридические акты, которые в принципе относятся к сфере регулирования норм торгового права.
Необходимо отметить, что в законодательстве Франции не важно, считаются участники сделки коммерсантами или нет. Но закон устанавливает, что любое действие коммерсанта торговой операцией по принадлежности, если не доказано обратное. То есть в ситуации, когда в коммерсанта необходимость приобрести товар для собственных потребностей, он должен доказать это, иначе сделка подпадает под регулирование Торгового права.
В свою очередь, коммерческая по природе операция, осуществленная лицом, не являющимся коммерсантом, считается гражданской, если совершена для личных нужд.
Понятие торговой операции по принадлежности было распространено и на обязательства, коммерсант имел и без заключения контрактов. Для этого достаточно, чтобы выполнение этих обязательств было связано с торговой деятельностью или мало коммерческие цели. Это касается ответственности за незаконную деятельность (например, факты незаконной конкуренции). При этом налоговая задолженность не считается коммерческой. Ответственность за неуплату или несвоевременную уплату налогов регулируется налоговым правом.
Г. Смешанные акты.
Это не особая категория деятельности, а просто операция, которая может быть квалифицирована как смешанная.
Так, смешанными являются действия лица, которые регулируются одновременно гражданским и торговым законодательством. Например, продажа автомобиля посредником частному лицу. В данном случае в отношении лица, которое выполняет
торговую операцию, будут применяться нормы коммерческого права, а в отношении лица, осуществляющего гражданскую операцию - гражданского.
Таким образом, речь идет о системе применения двойного законодательства.
В спорах, вытекающих из смешанных актов, необходимо учитывать личность ответчика по делу: если он совершил торговую сделку, истец некомерсант может выступить против него и в гражданском суде, и в торговом. Если ответчик не является коммерсантом, дело может слушаться только в гражданском суде.
Необходимо отметить, что внесение лица в Торгового реестра по французским законодательством является юридическим фактом квалификации лица как коммерсанта (ст. 61 Торгового кодекса).
На практике объективный принцип квалификации лица как коммерсанта часто применяется вместе с субъективным принципом критерия оценки.
Так, во Франции в соответствии с п. 2 ст. 1.2 Закона о торговых товариществах № 66-537 от 24 июля 1966 коммерсантами считаются полные товарищества, коммандитные общества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества.
Объективных критериев квалификации статуса коммерсанта придерживается также право США.
Единый торговый кодекс (ст. 2-104) признает коммерсантом лицо по промышленному характером сделок. Но признается также статус коммерсанта как самостоятельного предпринимателя, который выступает в хозяйственном обороте от собственного имени. Поэтому комиссионеры рассматриваются как коммерсанты, но не считаются коммерсантами служащие, которые действуют как представители общества или компании от их имени.
Коммерческими операциями считаются операции хозяйственного, торгового, финансового характера, направленные на получение прибыли.
В этой связи следует отметить, что в странах романо-германской системы права (Франция, Германия, Бельгия, Испания, ряд латиноамериканских государств и др.). существует разница в регламентации деятельности коммерсантов и некомерсантив.
В странах единой системы частного права (странах англо-американской системы права, Италии, Нидерландах, Швейцарии и др.). формально-юридического понятия коммерсанта и торговой сделки нет. Но в законодательстве существуют нормы, которые предусматривают специальные правила организации деятельности лиц, осуществляющих коммерческие операции, и определение особых прав и обязанностей сторон в сделках, заключаемых этими участниками оборота.
Необходимо отметить, что специальные нормы и правила для лиц, осуществляющих профессиональную деятельность, устанавливаются в первую очередь на национальном уровне.
Так, в Швейцарском обязательственном законе существует целый ряд правил, рассчитаны на коммерческие сделки и коммерсантов. Например, в ст. 190 и 215 помещены правила о коммерческую продажу, в ст. 124, 212, 423-430 есть ссылка на торговые обычаи.
Гражданский кодекс Италии 1942 г. содержит положение о некоторых сутo коммерческие контракты, в частности кредитования (ст. 1548 - 1551), банковские сделки (ст. 1834-1860) и т. п., а также особые положения о «коммерческую деятельность» (ст. 2195) участников оборота, в частности о представительстве (ст. 2203), отчетность (ст. 2214), торговую регистрации (ст. 2195).
В Великобритании в законе о продаже товаров 1979 г. (г. 14) предусмотрены особые гарантии профессиональной деятельности продавца, а в законе о поставках товаров и услуг 1982 г. - ряд специальных правил для лиц, осуществляют профессионально «коммерческую деятельность» (п. 2 ст. 8, ст. 13 и др.)..
В США Единый торговый кодекс дает общее определение понятия «коммерсант» (ст. 2-104), а также содержит ряд положений, которые рассчитаны на соглашения между такими участниками обращения (заключение договора, условия продажи, гарантии продавца, переход прав на вещь или имущество и т.д.).
Необходимо подчеркнуть, что коммерсантами являются субъекты предпринимательской деятельности - индивидуальные или коллективные, в отдельных случаях - государство.
Например, в Германии согласно § 1 Торгового уложения лицо признается коммерсантом зависимости от характера деятельности, которую можно определить как предпринимательскую.
Торговое уложение в § 1-3 выделяет категории таких лиц. Прежде всего это так называемые обязательные коммерсанты (Musskaufmann). К промыслов, которые они совершают, закон прямо относит: приобретение и перепродажа товаров или ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных, комиссионных и других соглашений.
Такие лица обязаны зарегистрироваться в Торговом реестре.
Кроме этого, признаются коммерсантами по желанию лица, которые не занимаются перечисленными главными видами деятельности, но внесены в Торговый реестр.
Такие лица (Sollkaufmann), которые занимаются другими торговыми промыслами, также обязаны зарегистрироваться в Торговом реестре, и после регистрации они становятся коммерсантами.
Отметим, что законодательство Германии выделяет еще так называемые них возможных коммерсантов (Kannkaufmann), которые, имея собственность, фактически занимаются предпринимательством и решают вопрос о государственной регистрации на свое усмотрение. Такие виды коммерсантов возможные для вспомогательных предприятий сельского и лесного хозяйства, для фермерских хозяйств и т.д.. Относительно торговых (хозяйственных) обществ, то законодательство Германии дает им статус коммерсанта благодаря промышленном характера их деятельности.
Статус участника хозяйственного оборота как коммерсанта определяется в некоторых странах природой сделок. Такой подход к признанию статуса коммерсанта объективным принципом определения (квалификации) лица как коммерсанта.
Классическим примером в этом отношении законодательство Франции. Так, во французском законодательстве (ст. 1 Торгового кодекса) указано, что коммерсантами являются лица, осуществляют торговые операции, сделки на основании своей профессии.
Например, подписание переводного векселя, если это происходит регулярно, не дает оснований для того, чтобы считать лицо, подписавшее, коммерсантом. Врач, который продает лекарства только своим пациентам, не коммерсантом, так это его деятельность является дополнением к первой, но если он продает лекарства всем, он становится коммерсантом.
Кроме этого, считается, что коммерсант должен действовать за свой счет, на свой риск быть независимым.
Таким образом, служащие, связанные контрактом с работодателем, не является коммерсантами, даже если они получили право выступать в качестве представителя. Также уполномоченные, деятельность которых осуществляется на средства коммерсанта, не могут, правило, считаться коммерсантами. Например, члены совета администрации акционерных обществ или руководители обществ с ограниченной ответственностью не является коммерсантами.
Относительно коммерческих представителей, то все определяется их статусом. Если они связаны с предприятием, которое представляют, трудовому соглашению, они не являются коммерсантами. их называют коммивояжерами, агентами по сбыту товаров, торговыми агентами. Если они связаны договором представительства, который предоставляет им полную свободу в организации деятельности, они коммерсантами.
Посредники являются коммерсантами не столько потому, что по договору о посредничестве является коммерческими представителями, сколько потому, что всегда действуют от собственного имени и не разглашают имени своего нанимателя (ст. 94 Торгового кодекса Франции).
Обобщая вышеизложенное, отметим, что статус коммерсанта во Франции определяется торговым характером сделок, перечень которых прямо установлен законодательством (ст. 632, 633 Торгового кодекса).
Так, правовой режим торговой сделки, установленный законодательством Франции, дает возможность:
• определить компетенцию и процесс торгового суда, а также легализовать статьи о третейские суды;
• установить особый юридический режим гражданского и гражданско-процессуального характера, например: упрощенные правила доказательств в Торговом суде, солидарная ответственность только по дебиторов-коммерсантов и т.д.;
• подчинить некоторые коммерческие контракты особому распоряжению, например, заключения договора аренды;
• рассматривать некоторые специфические правонарушения, например, в случае несоответствии товарного знака или его подделки.
В международном коммерческом законодательстве существуют три главных типа торговых операций и смешанные операции. Рассмотрим их на примере законодательства Франции.
А. Торговые по своей природе операции.
Торговый кодекс Франции (ст. 632, 633) содержит перечень операций, которые по своей природой признаются торговыми. Но здесь необходимо обратить внимание на то, что законодательство четко разграничивает понятия коммерсанта и исполнителя коммерческой операции (для случаев, когда коммерсант действует через посредников).
В торговых операций относятся
- Покупка движимого или недвижимого имущества с целью перепродажи (за исключением определенных торговых операций с землей)
- Деятельность учреждений по организации общественных зрелищ или продажи с аукциона, а также использование складских помещений;
- Работа промышленных и транспортных предприятий или мест, отведенных для продажи товаров и предоставления услуг;
- Проведение обменных или банковских операций (биржевые сделки по своей природе не относятся к коммерческим операциям)
- Работа предприятия по предоставлению в аренду движимого имущества (договор на аренду недвижимости регулируется гражданским законодательством)
- Деятельность учреждений по комисионерства, а также деловых агентств (брачные конторы, организации, которые проводят операции с недвижимостью), брокерских контор (Посредничество в страховании, виноторговли др.), любая посредническая деятельность в торговле (за некоторыми исключениями по кругу лиц).
Б. Правовая форма торговых операций:
- Выдача переводного векселя, расходы (ст. 632, абз. 10 Торгового кодекса), кредитного документа, посредством которого кредитор дает приказ своему должнику выплатить третьему лицу (получателю) определенную сумму денег в установленный срок (Простой вексель или чек не считаются торговыми операциями по форме)
- Юридические акты, касающиеся торговых активов, например, аренда, управление или продажу, и отражают для суда торговые операции по форме;
- Деятельность акционерных обществ (закон от 1 августа 1893 p.), Обществ с ограниченной ответственностью (закон от 7 марта 1925 p.), полных товариществ и простых коммандитных (закон от 24 июля 1966 p.), несмотря на их цели, считаются торговой операцией.
Это юридические акты, которые в принципе относятся к сфере регулирования норм торгового права.
Необходимо отметить, что в законодательстве Франции не важно, считаются участники сделки коммерсантами или нет. Но закон устанавливает, что любое действие коммерсанта торговой операцией по принадлежности, если не доказано обратное. То есть в ситуации, когда в коммерсанта необходимость приобрести товар для собственных потребностей, он должен доказать это, иначе сделка подпадает под регулирование Торгового права.
В свою очередь, коммерческая по природе операция, осуществленная лицом, не являющимся коммерсантом, считается гражданской, если совершена для личных нужд.
Понятие торговой операции по принадлежности было распространено и на обязательства, коммерсант имел и без заключения контрактов. Для этого достаточно, чтобы выполнение этих обязательств было связано с торговой деятельностью или мало коммерческие цели. Это касается ответственности за незаконную деятельность (например, факты незаконной конкуренции). При этом налоговая задолженность не считается коммерческой. Ответственность за неуплату или несвоевременную уплату налогов регулируется налоговым правом.
Г. Смешанные акты.
Это не особая категория деятельности, а просто операция, которая может быть квалифицирована как смешанная.
Так, смешанными являются действия лица, которые регулируются одновременно гражданским и торговым законодательством. Например, продажа автомобиля посредником частному лицу. В данном случае в отношении лица, которое выполняет
торговую операцию, будут применяться нормы коммерческого права, а в отношении лица, осуществляющего гражданскую операцию - гражданского.
Таким образом, речь идет о системе применения двойного законодательства.
В спорах, вытекающих из смешанных актов, необходимо учитывать личность ответчика по делу: если он совершил торговую сделку, истец некомерсант может выступить против него и в гражданском суде, и в торговом. Если ответчик не является коммерсантом, дело может слушаться только в гражданском суде.
Необходимо отметить, что внесение лица в Торгового реестра по французским законодательством является юридическим фактом квалификации лица как коммерсанта (ст. 61 Торгового кодекса).
На практике объективный принцип квалификации лица как коммерсанта часто применяется вместе с субъективным принципом критерия оценки.
Так, во Франции в соответствии с п. 2 ст. 1.2 Закона о торговых товариществах № 66-537 от 24 июля 1966 коммерсантами считаются полные товарищества, коммандитные общества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества.
Объективных критериев квалификации статуса коммерсанта придерживается также право США.
Единый торговый кодекс (ст. 2-104) признает коммерсантом лицо по промышленному характером сделок. Но признается также статус коммерсанта как самостоятельного предпринимателя, который выступает в хозяйственном обороте от собственного имени. Поэтому комиссионеры рассматриваются как коммерсанты, но не считаются коммерсантами служащие, которые действуют как представители общества или компании от их имени.
