Боярская З.И. (ру) Международное коммерческое право (2006)
3.2. Юридические лица в международном коммерческом праве
В международном коммерческом праве юридические лица являются главными субъектами права.
Как правило, юридические лица (Juristische Person, Personne civille, personne morale, corporation, legal person) - это различные предпринимательские объединения, которые играют решающую роль в экономике любой страны.
Но в законодательствах разных правовых систем различаются юридические лица публичного права и юридические лица частного права. Те и другие имеют право принимать участие в международной коммерческой деятельности.
Для разграничения понятий «юридические лица публичного права» и «юридические лица частного права »используют разные критерии. Одним из таких критериев является природа акта, который дал основание для возникновения того или иного субъекта права. Так, юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (Закона, административного акта), а юридические лица при ватного права возникают на основании частноправового акта.
Характерными признаками юридических лиц публичного являются: наличие властных полномочий, публичный характер поставленной цели, особый характер членства. Юридическое лицо публичного права является государство, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты, а также в отдельных случаях государственные предприятия.
Вопросы организации, сферы деятельности, представительства юридического лица публичного права требуют специального признания и регулируются нормами публичного права.
Например, Германское гражданское уложение уравняло юридических лиц публичного права во время рассмотрения их как субъектов имущественного оборота с юридическими лицами частного права относительно ответственности за действия правления и его членов, а также потери правоспособности в случае открытия конкурса на имущество юридического лица Необходимо отметить, что в связи с принятием в начале 70-х годов ряда международных конвенций и национальных нормативных актов в современных условиях для всех стран становится характерным подчинение юридических лиц публичного права в случае выступления их как участников коммерческого оборота правовому режиму юридических лиц частного права.
Создание юридических лиц частного права в национальных законодательных актах различных правовых систем является прерогативой частных лиц. Частные лица создают материальную основу юридического лица, определяют цели его деятельности и задачи.
Попробуем рассмотреть существующие виды юридических лиц частного права в различных правовых системах.
Так, в праве ФРГ юридические лица частного права делятся на союзы и учреждения.
Союз - это объединение лиц, которое имеет следующие признаки:
1) цель, общую для всех членов объединения;
2) структуру, что обеспечивает организационное единство;
3) независимость существования объединения от изменения состава лиц. входящих в него.
Союза делятся на хозяйственные, главная цель которых - коммерческая деятельность по целью получения прибыли, и нехозяйственные.
Деятельность хозяйственных союзов регулируется специальным законодательством.
Учреждения - это юридические лица, создаваемые на основании-односторонней сделки частного лица.
Основатель производит учредительный акт, определяющий структуру учреждения, в том числе и состав правления.
Для создания учреждения в ФРГ необходимо разрешение компетентного органа государственной власти. После получения такого разрешения возникает юридическое лицо, которому на правах собственности переходит указано в учредительном акте имущество. Имущество может быть разным по своей природе: акции акционерных обществ и паевые свидетельства
обществ с ограниченной ответственностью, полностью контролируемых учредителем.
Учреждение может иметь разные цели. Если цели, которые определены в уставе, признаются общеполезными или благотворительными, то учреждение получает весьма ощутимые налоговые льготы. Она может быть освобождена от уплаты корпоративного налога, ставка которого превышает 50% прибыли. Независимо от характера создаваемой учреждения передано имущество освобождается от уплаты налога с дарения и наследования.
Во Франции существует несколько видов юридических лиц частного права. Хозяйственные союза называются обществами.
Общество представляет собой договор, вследствие которого двое или несколько лиц могут владеть общим имуществом, делить выгоды от коммерческой деятельности, нести риски и ответственность.
В коммерческой сфере общества рассматриваются как торговые и пользуются правами юридического лица. Главным предметом деятельности таких товариществ является заключение коммерческих сделок на постоянной основе.
Деятельность торговых обществ во Франции регулируется Законом о торговых товариществах 1966 г. Ведущую роль в экономической жизни Франции, как и многих других стран, играют акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.
В Швейцарии юридические лица частного права делятся на объединения лиц (Корпорации) и учреждения. В свою очередь, корпорации делятся на хозяйственные союзы и союзы, которые не имеют хозяйственных целей.
В зависимости от вида союзов определяется их правовой статус. Деятельность союзов, имеющие хозяйственные цели, подлежит нормам обязывающей закона о общества и учреждения публичного права.
Есть свои особенности в дифференциации юридических лиц в странах общего права. Для права этих стран характерно, что институт учреждения, который существует в странах романо-германского права, практически отсутствует. Так, законодательство США, как федеральное, так и законодательство штатов, правовой режим юридического лица определяет от характера осуществляемой деятельности.
Типичным является распределение корпораций на предпринимательские непредпринимательские и публичные (Правительственные).
В праве Великобритании корпорации делятся на такие, которые представляют собой совокупность лиц (corporation aggregate), и единоличные корпорации (corporation sole).
Необходимо подчеркнуть, что в современных условиях основной организационно-правовой формой ведения бизнеса в развитых странах является акционерное общество (компания по ограниченной ответственностью в английском праве; предпринимательская корпорация по правом США).
Акционерное общество во всех капиталистических странах признается самостоятельным субъектом права - юридическим лицом.
Иностранные правовые системы детально определяют статус акционерных обществ. Основным источником акционерного права является законодательство. Даже в Великобритании и США роль прецедентов в правовом регулировании организации и функционировании акционерных компаний незначительна по сравнению с ролью и значением закона.
В большинстве развитых стран действуют специальные акционерные законы. Во Франции - это Закон о торговых товариществах 1966 г., в ФРГ - Закон об акционерных обществах 1965 г. В Великобритании - Закон о компаниях 1985 г., в США правовой статус предпринимательских корпораций определяется законами отдельных штатов. Эти акционерные законы имеют сходный смысл. Кроме общих положений, они содержат иные нормы (Капитал, распределение прибыли, порядок деятельности и полномочия собрания акционеров и т.д..).
Необходимо обратить внимание на то, что указанные нормы в каждой стране имеют свою специфику. Так, в Законе об акционерных обществах ФРГ третья книга вполне посвящена регулированию отношений между так называемыми связанными предприятиями, т.е. юридически самостоятельными предприятиями (прежде акционерными обществами), между которыми существуют отношения экономической зависимости. Связанные предприятия обязаны предоставлять разнообразную, в том числе бухгалтерскую, отчетность, отражающая их деятельность в целом. Законодательство предусматривает конкретные способы защиты интересов контрагентов этих предприятий, а также акционеров меньшинства в последних. Так, в Законе ФРГ «О статусе предприятия» 1976 г. предусмотрено, что в каждом акционерном обществе с числом наемных работников более двух тысяч один из органов компании (наблюдательный совет) комплектуется на паритетных началах акционерами и персоналом.
Стоит заметить, что важнейшей особенностью современного западного акционерного законодательства является отказ от принципа специальной правоспособности акционерных обществ.
Относительно юридических лиц публичного права, то здесь следует отметить, что они при определенных условиях могут участвовать в коммерческой деятельности.
Так, в праве Германии в нехозяйственных союзов относятся такие объединения лиц, имеющих общие цели: политические, научные, социальные, благотворительные и т. д. Субъектами имущественных прав и обязанностей такие объединения становятся потому, что это необходимо для достижения "идеальных» целей. Например, различные объединения и ассоциации предпринимателей, представителей банковского капитала, определяющих направление экономической политики соответствующих отраслей хозяйства.
От учреждений частного права следует отличать учреждения и организации публичного права. В ФРГ к таковым относятся государственные финансовые и кредитные учреждения, транспортные предприятия и предприятия связи. Учреждениями публичного права является также Федеральный банк, государственные сберегательные кассы.
Учреждения публичного права создаются обычно специальным нормативным актом.
Право Франции не восприняло института учреждения. Судебная практика признает правосубъектность учреждений не иначе, как путем признания правосубъектности определенной союза, то есть объединения людей.
Юридические лица публичного права во Франции имеют форму ассоциации.
Ассоциации - это объединение лиц, деятельность которых направлена на достижение социальных, культурных, научных, благотворительных целей.
По ассоциациями свойство юридического лица была признана лишь в начале XX в., причем государство сохранило за собой право контроля за деятельностью таких объединений, признав за ними специальную правоспособность.
Особое место среди юридических лиц во Франции занимает grou-Pement d'interet economique (GIE).
GIE, в отличие от ассоциации, наделено общей правоспособностью. Закон предусматривает необходимые для реализации правоспособности органы, оказывая при этом широкие возможности для регулирования отношений самим участникам объединения. Новый вид юридического лица создается на основании договора между двумя или более физическими и юридическими лицами. Содержание договора определяется сторонами, так как количество императивных норм закона сведено к минимуму.
Эти юридические лица легализованы в 1967 г. с целью создания организационной формы для таких монополистических объединений, деятельность которых, не будучи непосредственно связанной с получением прибыли, направленная на всемерное содействие производственной и коммерческой активности членов объединения посредством проведения единой экономической политики в масштабах всего объединения, концентрации ресурсов на перспективных отраслях. Новая форма обладает такими правовыми свойствами, которые создали максимально благоприятные условия для возникновения различных капиталистических объединений с целью дальнейшей концентрации капитала и производства.
Отличительной особенностью этих юридических лиц является также то, что для них создание уставного капитала не является обязательным. Используются любые источники финансирования, в частности выпуск облигаций. С момента регистрации объединения в торговом реестре GIE действует как юридическое лицо. Необходимо отметить, что регистрация в торговом реестре не ведет автоматически к подчинению GIE нормам торгового права, потому что решающим для природы регулирования является характер его деятельности.
Об ответственности, то закон предусматривает солидарную имущественную ответственность членов объединения по его обязательствам.
Форма GIE сразу же после ее легализации получила широкое применение, особенно в случаях объединения капиталистических предприятий с целью совместной реализации товаров, совместного осуществления услуг, специализации и кооперирования производства. Это обусловлено тем, что на предприятия, действующие в форме GIE, не распространяются запретительные постановления. Также, хотя GIE признается юридическим лицом, она освобождается от обложения корпоративным налогом. Предусматриваются также налоговые льготы в случае преобразования в данную организационную форму других видов юридических лиц.
Существует своя дифференциация юридических лиц частного права в странах общего права.
Так, в праве Великобритании нет института учреждения. Для достижения этих целей, стоящих перед учреждениями в праве ФРГ, Швейцарии, здесь широко используется институт доверительной собственности.
Особое место среди юридических лиц Великобритании принадлежит публичным корпорациям, которые являются организационной формой государственных предприятий.
Современное право Великобритании выделяет среди объединений лиц квазикорпорации, то есть такие союзы лиц, которые признаются как одно целое только для определенных целей. К таким квазикорпораций относятся, со крема, профсоюзы, хотя они не признаются юридическими лицами и за ними признаны лишь некоторые права корпорации. Профсоюзы вправе иметь имущество, заключать от своего имени договоры личного найма. По ними было признано право на подачу исков, связанных с клеветой на профсоюзы; члены профсоюза имеют право на иски к объединениям с требованием восстановления членства в профсоюзе. В современных условиях интернационализации коммерческой деятельности
возникают новые виды юридических лиц. В частности, так называемые международные юридические лица, влияние которых на международную экономическую, включая коммерческое, жизнь безусловный.
Это юридические лица, созданные международным соглашением (договором), как, например, Международный банк реконструкции и развития, Международный валютный фонд, Европейский банк реконструкции и развития, Межгосударственное Европейско-азиатское объединения угля и металла стран СНГ, Межгосударственный банк, также созданный в рамках СНГ, и т. д.
Следует подчеркнуть, что в свое время создание подобных юридических лиц посредством международных договоров, в целом довольно редким явлением и сопровождалось практически всегда изъятием их из-под действия общих норм национальной гражданской, торговой, таможенной, налоговой или других отраслей права соответствующего государства, которая была местопребыванием центральных органов международной юридического лица.
В сегодняшних условиях фактическое подчинение юридического лица национальном правопорядка соответствующего государства снимает необходимость, за исключением случаев уточнения ее происхождения, квалификации ее как международной юридического лица.
Так, в соглашении стран СНГ «О содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых, смешанных транснациональных объединений »от 15 апреля 1994 г. предусмотрено, что транснациональные объединения является юридическими лицами в соответствии с законодательством государства их регистрации.
Статус филиалов (отделений) и представительств транснациональных об "соединений определяется в учредительных документах в соответствии с законодательством государства местонахождение филиалов (отделений) и представительств. При этом указывается, что транснациональные объединения могут создаваться как на основе межправительственных соглашений, так и путем заключения договоров непосредственно между хозяйствующими субъектами. Например, в Законе Российской Федерации «О финансово-промышленных группах» от С Ноябрь 1995 выделяются следующие категории юридических лиц, как транснациональная финансово-промышленная группа, межгосударственная финансово-промышленная группа.
Данные термины следует понимать так: финансово-промышленные группы - это объединения, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников Содружества Независимых Государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения, которые регистрируются как транснациональные финансово-промышленные группы соответствии с федеральным законом и как между государственные (международные) финансово-промышленные группы - на основании межправительственного соглашения.
Особенности создания, деятельности и ликвидации межгосударственной финансово-промышленной группы устанавливаются межправительственными соглашение мы. При этом для их участников национальный режим устанавливается межправительственными соглашениями на основе взаимного согласования.
Как видим, транснациональное объединение, основанное в Российской Федерации согласно международному договору стран СНГ, будет «национальным» для России и иностранным для остальных государств
Распространенное в международной коммерческой практике понятия транснациональной корпорации (ТНК) - явление, порожденное развитием всемирных экономических отношений XX века.
ТНК обычно относят к международных монополий, деятельность которых касается ряда государств.
В зарубежной практике нередко рассматривают ТНК как субъектов международного экономического права, действующих наряду с государствами и международными организациями. Это не случайно, поскольку неоспоримым является факт возрастающего влияния ТНК на национальную экономику не только тех стран, но и развитых европейских стран, а также на мировую экономику в целом.
Специфическим признаком ТНК выступает их неоднородность и расчлененность с юридической точки зрения: материнское образование учреждает сеть филиалов и дочерних предприятий в разных странах. Однако они гомогенные в экономическом плане. С юридической точки зрения компании, принадлежащие к разным юрисдикциям и входят в состав ТНК, управляются из одного экономического центра - материнской компании.
ТНК могут образовываться как унинациональнимы по структуре своего капитала корпорациями («Майкрософт», «Ренко-Ксерокс», «Кока-кола», «Дженералелектрик», «Бритиш Петролеум», «Фольксваген», «Мицубиси», «Креди Лионне» и т. п.), так и крупными объединениями, созданными за счет «интернационализации» капитала («Данлоп-Пирелли» и др.)..
В обоих случаях монополистическое объединение размещает свои предприятия в различных странах с целью увеличения прибыли за счет минимизации себестоимости выпускаемой продукции, освоение новых рынков, и предотвращения или облегчения налогового бремени, если правовая система данной страны позволяет это сделать.
Таким образом, с правовой точки зрения, ТНК - это совокупность формально самостоятельных юридических лиц, имеющих различную государственную принадлежность, фактически управляемых иностранным юридическим лицом, то есть материнской компанией.
В рамках Европейского союза предприятия во всех странах - участницах ЕС должны действовать в равных условиях в соответствии с еврейского права торговых обществ.
Необходимо отметить, что Брюссельская конвенция о взаимном признании компаний и юридических лиц 1968 остается не принятой государствами - участниками ЕС, хотя еще в 1957 г. Римским договором установлены общие признаки предпринимательских организаций ЕЭС. К таким относятся, например, компании или фирмы, основанные соответствии с законодательством государств-членов, зарегистрировано местонахождение, центральный руководящий орган и сфера основной предпринимательской деятельности которых находятся в пределах Сообщества.
При этих обстоятельствах унифицированные нормы, касающиеся европейского права торговых обществ, представленные многочисленными директивами - актами ЕС, в каждом из которых сформулированы общие типовые положения.
Благодаря директивам достигается максимально возможное сближение и гармонизация национального законодательства стран-участниц ЕС в той или иной сфере.
Необходимо подчеркнуть, что директива не действует непосредственно. Она рекомендует государствам-членам принять национальные правовые акты для реализации положений директивы. Поскольку в каждом случае директива требует от государств-участников решить в установленный срок определены задачи с помощью средств национального правопорядка, т.е. должно опираться на национально-правовые распоряжения, то за государствами-членами остается право выбора механизма ее выполнения.
Таким образом, в отличие от постановления, имеющего юридически обязательный характер для государств, директива не имеет непосредственного обязывающей силы. Вследствие этого в рамках установленного общим порядком соответствующего концептуального содержания законодательство государств - членов ЕС в сфере торговых обществ, например акционерных компаний и обществ с ограниченной ответственностью, характеризуется определенной разнообразием.
Указанный правовой способ использовался странами ЕС для достижения единообразия в регулировании, в частности, вопросов защиты капитала, создания акционерных обществ, их слияния и по делу, а также содержания их уставов (Директивы № 77/91/EWG от 13 декабря 1976 p., 82/89/EWG от 17 декабря 1982 г. и 78/855EWG от 25 октября 1978 p.).
В ЕС ведется также работа над соответствующими учреждениями, предусматривающих новые формы создания юридических лиц - единственных европейских торговых обществ. Так, постановление «О европейское хозяйственное объединение на основе общих интересов ", который представляет собой новую правовую форму, призванная содействовать сотрудничеству между государствами и субъектами хозяйствования - производственными единицами в деле объединение мелких и средних предприятий с целью повышения их конкурентоспособности Такая экономическая структура должна устранять трудности выбора правовой формы хозяйственных обществ, обусловленные различиями в законодательстве стран - участниц ЕС.
Эти решения вытекают из новой организационно-правовой формы призванной дать возможность хозяйствующим субъектам создать структуру, лучше приспособленную к общих интересов участников и к преодолению препятствий юридически-технического, налогового, психологического, административного и иного характера. Заинтересованные предприятия могут воспользоваться такой новой формой на добровольных началах.
Относительно единого европейского акционерного общества, которое также мыслится как унифицированная правовая форма, свободная от национальных предписаний, пока не достигнуто согласия государств - членов ЕС.
Есть предложения о совместных концепции европейского кооператива и т. п. Кроме того, разрабатывается и общеевропейская правовая форма для лиц свободных профессий.
При этом создаваемые в соответствующих формах юридические лица не будут рассматриваться как изъяты из пределов юрисдикции конкретного государства, на территории которой они будут основаны.
Одним из популярных способов ведения бизнеса является оффшорный бизнес. С юридической взгляда на содержание оффшорного бизнеса заключается в том, что за рубежом появляется новый субъект хозяйственных отношений, который получает возможность действовать самостоятельно. Этот механизм используется в различных целях, в частности для налогового планирования, управления риском, получение доступа к международным финансовым и инвестиционным услуг и т. п.
Под «оффшорной компанией» в современном понимании подразумевается создание в рамках определенной юрисдикции учреждения, преимущественно корпоративного типа, что не права вести любую хозяйственную деятельность в пределах государства и, следовательно, не подлежит налогообложению в пределах данной территории, однако является юридическим лицом, заключено в соответствии с законодательством этого государства. Оффшорная структура часто имеет следующий вид: материнская компания - самостоятельное юридическое лицо в зоне налоговых льгот (оффшорная фирма). К этому ряду можно включить дополнительные звенья, например, производственные или торговые предприятия, которые относятся к юрисдикции третьего стран. Поскольку при переводе доходов непосредственно в «налоговых гаваней »перед юридическими лицами нередко возникают налоговые барьеры (в большинстве стран при распределении доходов в пользу оффшорных фирм дополнительно взимается налог «из первоисточника»), такое звено становится необходимым. Однако в некоторых странах от этого налога освобождаются банковские проценты, даже если они переводятся в адрес фирм в «налоговых гаванях» (Нидерланды, Швейцария).
Итак, несмотря на то, что такие государства не относятся к оффшорным зонам, в них также целесообразно основывать предприятия, ориентированные на определенные виды деятельности, с использованием их в схемах расчетов, направленных на уменьшение налогового бремени.
Оффшорные системы очень динамичны, они могут создаваться под конкретный деловой проект или инвестиционную программу.
В международной практике часто применяются комбинированные схемы, включающие фирмы, расположенные в «налоговых гаванях» и в странах с умеренным уровнем налогообложения: остров Мэн - Нидерланды; Гибралтар - Швейцария; Кипр - Греция; Нидерланды - Нидерландские Антильские острова; Швейцария - Нидерланды - остров Мэн и т. п.
Оффшорная компания освобождает владельца от многих формальных процедур, связан, частности, с проверкой бухгалтерской отчетности и иных требований, касающихся бухгалтерского учета. Оффшорные компании создаются также для управления риском, что заключается в регистрации предприятия в определенной зоне с возможностью перемещение активов в другой, политически и экономически стабильный регион мира.
В активе средств, которыми могут пользоваться Оффшорные структуры, являются различные услуги по управлению капиталом, различные формы инвестиций, приобретения и использования сформированных портфелей ценных бумаг других корпоративных образований.
Компания международного бизнеса - понятие, известное на многих территориях. К ним относятся так называемые оффшорные зоны - Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Панама, Сингапур, ряд штатов США (Делавэр, Невада и др.)., Британские зависимые территории, не входящие в состав Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии и в определенной степени являются самоуправляемыми, а также территории других государств: Бермудские, Виргинские, Каймановы, Фолклендские острова, Гибралтар, Гонконг (Сянган), Нидерландские Антильские острова и др..
Одним из главных требований к созданию и функционированию компаний международного бизнеса является условие о ведении деятельности исключительно за рубежом конкретного государства или территории, а также наличие зарегистрированного в пределах конкретной юрисдикции административного центра (центра управления - офис компании), при значения директорами компаний граждан данной страны, финансирование компании из источников, находятся вне этой территории.
Так, на Британских Виргинских островах в соответствии с национальным законодательства компании международного бизнеса существуют наряду с публичными компаниями, частными компаниями и простыми товариществами. Правосубъектность, правовое положение, создание и деятельность компаний международного бизнеса здесь регулируются Законом о компаниях 1885 г., Ордонансом о подоходном налоге 1946 p., Специальным Ордонансом о компаниях международного бизнеса 1984 г. (с поправками, дополнениями и изменениями), Законом об управлении компаниями 1990 p., а также в части компаний, действующих в специальных областях, - Законом о банки и трастовые компании 1990 г., Законом о страховой бизнес (специальные положения) 1991 г.
После регистрации на территории Британских Виргинских островов (БВО) компания может изменить место регистрации и продолжать свое существование в соответствии с законодательства другой страны, если это допускается уставными положениями настоящей компании, законодательством другой юрисдикции, в рамках которой может быть внесена в реестр такая основанная на БВО компания международного бизнеса, при условии соблюдения ею требований законодательства БВО о компаниях международного бизнеса.
Учредительными документами компании международного бизнеса является, как и для любой другой компании в рамках Британского Содружества Наций, два документа: меморандум компании и внутренний регламент компании.
Меморандум регулирует внешние отношения компании, а регламент, который является договором между членами компании и компанией, - внутренние (порядок распределения и передачи долей (Акций), изменения размера капитала, проведения собраний, голосования, назначение директоров, их полномочия, ответственность перед компанией и т.д..).
Кроме того, меморандум ассоциации компании международного бизнеса должны содержать наименование и адрес зарегистрированного агента компании,
размер уставного капитала компании и количество номинальных акций или указание об их отсутствии, наименование валюты, в которой выпускаются акции, количество категорий и выпусков акций, перечень привилегий, прав и ограничений, применяются для определенного вида акций, положение об отправке владельцам акций уведомлений об общих собраниях компании; указание о возможности замены обыкновенных акций на акции на предъявителя и наоборот; регламентации ограничений, которыми характеризуется деятельность компании международного бизнеса в соответствии с положениями национального акта - Ордонанс 1984
Правовое положение юридических лиц в международном коммерческом праве раскрывается через категории личного статута и национальности.
Под личным статутом понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание, охватывающий вопросы создания, деятельности, прекращения деятельности юридического лица, отношений между учредителями, порядка получения и распределения прибыли, расчетов с бюджетом и др..
Национальность юридического лица - это принадлежность юридического лица к определенной государства. Этот термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством: начисление налогов, обеспечение со стороны государства правового регулирования тех вопросов, составляющих содержание личного статута. В случае, если, например, юридическое лицо является украинская, то его личный статут будет определяться Украинских правом, для французского - применяться французское право и т. д.
Понятие личного статута и национальности взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица определяет его личный уставная содержание личного устава зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо. Различают такие распространенные критерии определения национальности:
• критерий инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, где она зарегистрирована;
• критерий оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства, где находится правление или главные органы управления
юридического лица
• критерий деятельности: юридическое лицо имеет национальность того государства, где она осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, осуществляет налоговые отчисления);
• критерий контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или являются гражданами) учредители данного юридического лица.
Вопросы использования таких критериев юридически закрепляются в двусторонних торговых соглашениях (в основном, по вопросам предотвращения двойного налогообложения). Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом peгулюванни деятельности юридических лиц. Эта проблема в МКП получила название "коллизия коллизий».
«Коллизия коллизий» - это понятие, используемое в MКП для отображения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах регулируются по-разному вследствие наличия в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, имеющих одинаковый объем и разные коллизионные привязки Например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Но собственно коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.
«Коллизия коллизий» проявляется как в виде так называемой положительной коллизии (когда одни правоотношения могут быть урегулированы несколькими правовыми системами), так и в виде отрицательной (в том случае, когда одна из правовых систем не является компетентным для урегулирования конкретных правоотношений).
За положительной коллизии на определение национальности юридического лица претендуют две правовые системы: например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип инкорпорации), осуществляет свою деятельность на территории (где действует принцип оседлости).
За негативной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.
Урегулирование «коллизии коллизий» в большинстве случаев осуществляется на основании международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т.д.).
В юридической литературе как разновидность юридических лиц часто выделяются так называемые международные юридические лица. При этом к ним относят транснациональные корпорации, транснациональные организации, консорциумы и т. п.
В связи с этим заметим, что понятие «международные юридические лица» является условным. Дело в том, что «международность» - это категория, которая показывает наличие «Иностранного элемента». В транснациональных корпорациях «международность» означает деятельность предприятий имеющих общую целевую направленность, на территории нескольких государств.
Что касается национальности, то она будет определяться в соответствии с вышеизложенных критериев (согласно доктрине инкорпорации доктрины оседлости, центра эксплуатации и т. п.).
Аналогично решается вопрос и с международными неправительственными организациями: они подчиняются правовому регулированию той страны, где созданы, несмотря на то, что деятельность этих организаций носит международный характер, поскольку затрагивает интересов многих государств.
Необходимо обратить внимание на то, что в последнее время в западной литературе и законодательной практике с МКП все чаще государственная принадлежность отделяется от личного статута юридического лица.
Личный устав устанавливает ее статус, к которому относятся вопросы о том, является ли данная организация юридическим лицом, или совокупностью физических лиц; в каком порядке юридическое лицо возникла и в каком порядке прекращает существование и т. п. В зависимости от конкретной цели выбирается определенный критерий.
Например, в Великобритании компанией-резидентом с точки зрения налогообложения считается любое корпоративное образование, деятельность которого управляется и контролируется из этой страны. В США для определения подсудности применяется принцип инкорпорации, а для целей налогообложения - принцип места деятельности.
Что касается украинского законодательства, то, согласно Гражданскому кодексу Украина, гражданская правоспособность иностранных предприятий и организаций при совершение сделок по внешней торговле и связанных с ней расчетных, страховых и других операций определяется по закону страны, где учреждено предприятие или организация.
Фискальный подход к определению статуса юридического лица отражен и в ряде двусторонних международных договоров об избежании двойного налогообложения.
Какой бы критерий - местонахождение, контроля или инкорпорации - не использовался, все это делается с целью определения национальности юридического лица. Таким образом, определение национальности осуществляется через локализацию.
Согласно многосторонней Конвенции о правовой помощи стран СНГ правоспособность юридических лиц определяется законодательством государства, по законам которого они созданы.
Иностранные юридические лица подтверждают свой статус выписками из торгового, банковского или судебного реестра. При этом указанные выписки должны быть удостоверены согласно законодательству страны их выдачи, переведены на украинский язык и легализованы в консульском учреждении Украины, если международными договорами, в которых принимает участие Украина, не предусмотрено иное. К примеру, в договорах Украины с иностранными государственными о на дачу правовой помощи предусмотрено, что легализация этих и других документов не требуется.
Согласно ч. 2 ст. Из Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» иностранные юридические лица могут создавать в Украине предприятия, полностью принадлежащие им филиалы и другие обособленные подразделения, а также приобретать в собственность действующие предприятия полностью.
Участие иностранного капитала в совместных предприятиях, создаваемых в Украину, приводит к созданию юридических лиц права Украины.
По определенным вопросам иностранные юридические лица подчиняются законам страны своей национальности. Речь идет о вопросах, которые определяются личным статутом этого юридического лица, в частности относительно создания и ликвидации.
Как правило, юридические лица (Juristische Person, Personne civille, personne morale, corporation, legal person) - это различные предпринимательские объединения, которые играют решающую роль в экономике любой страны.
Но в законодательствах разных правовых систем различаются юридические лица публичного права и юридические лица частного права. Те и другие имеют право принимать участие в международной коммерческой деятельности.
Для разграничения понятий «юридические лица публичного права» и «юридические лица частного права »используют разные критерии. Одним из таких критериев является природа акта, который дал основание для возникновения того или иного субъекта права. Так, юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (Закона, административного акта), а юридические лица при ватного права возникают на основании частноправового акта.
Характерными признаками юридических лиц публичного являются: наличие властных полномочий, публичный характер поставленной цели, особый характер членства. Юридическое лицо публичного права является государство, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты, а также в отдельных случаях государственные предприятия.
Вопросы организации, сферы деятельности, представительства юридического лица публичного права требуют специального признания и регулируются нормами публичного права.
Например, Германское гражданское уложение уравняло юридических лиц публичного права во время рассмотрения их как субъектов имущественного оборота с юридическими лицами частного права относительно ответственности за действия правления и его членов, а также потери правоспособности в случае открытия конкурса на имущество юридического лица Необходимо отметить, что в связи с принятием в начале 70-х годов ряда международных конвенций и национальных нормативных актов в современных условиях для всех стран становится характерным подчинение юридических лиц публичного права в случае выступления их как участников коммерческого оборота правовому режиму юридических лиц частного права.
Создание юридических лиц частного права в национальных законодательных актах различных правовых систем является прерогативой частных лиц. Частные лица создают материальную основу юридического лица, определяют цели его деятельности и задачи.
Попробуем рассмотреть существующие виды юридических лиц частного права в различных правовых системах.
Так, в праве ФРГ юридические лица частного права делятся на союзы и учреждения.
1) цель, общую для всех членов объединения;
2) структуру, что обеспечивает организационное единство;
3) независимость существования объединения от изменения состава лиц. входящих в него.
Союза делятся на хозяйственные, главная цель которых - коммерческая деятельность по целью получения прибыли, и нехозяйственные.
Деятельность хозяйственных союзов регулируется специальным законодательством.
Учреждения - это юридические лица, создаваемые на основании-односторонней сделки частного лица.
Основатель производит учредительный акт, определяющий структуру учреждения, в том числе и состав правления.
Для создания учреждения в ФРГ необходимо разрешение компетентного органа государственной власти. После получения такого разрешения возникает юридическое лицо, которому на правах собственности переходит указано в учредительном акте имущество. Имущество может быть разным по своей природе: акции акционерных обществ и паевые свидетельства
обществ с ограниченной ответственностью, полностью контролируемых учредителем.
Учреждение может иметь разные цели. Если цели, которые определены в уставе, признаются общеполезными или благотворительными, то учреждение получает весьма ощутимые налоговые льготы. Она может быть освобождена от уплаты корпоративного налога, ставка которого превышает 50% прибыли. Независимо от характера создаваемой учреждения передано имущество освобождается от уплаты налога с дарения и наследования.
Во Франции существует несколько видов юридических лиц частного права. Хозяйственные союза называются обществами.
Общество представляет собой договор, вследствие которого двое или несколько лиц могут владеть общим имуществом, делить выгоды от коммерческой деятельности, нести риски и ответственность.
В коммерческой сфере общества рассматриваются как торговые и пользуются правами юридического лица. Главным предметом деятельности таких товариществ является заключение коммерческих сделок на постоянной основе.
Деятельность торговых обществ во Франции регулируется Законом о торговых товариществах 1966 г. Ведущую роль в экономической жизни Франции, как и многих других стран, играют акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.
В зависимости от вида союзов определяется их правовой статус. Деятельность союзов, имеющие хозяйственные цели, подлежит нормам обязывающей закона о общества и учреждения публичного права.
Есть свои особенности в дифференциации юридических лиц в странах общего права. Для права этих стран характерно, что институт учреждения, который существует в странах романо-германского права, практически отсутствует. Так, законодательство США, как федеральное, так и законодательство штатов, правовой режим юридического лица определяет от характера осуществляемой деятельности.
Типичным является распределение корпораций на предпринимательские непредпринимательские и публичные (Правительственные).
В праве Великобритании корпорации делятся на такие, которые представляют собой совокупность лиц (corporation aggregate), и единоличные корпорации (corporation sole).
Необходимо подчеркнуть, что в современных условиях основной организационно-правовой формой ведения бизнеса в развитых странах является акционерное общество (компания по ограниченной ответственностью в английском праве; предпринимательская корпорация по правом США).
Акционерное общество во всех капиталистических странах признается самостоятельным субъектом права - юридическим лицом.
Иностранные правовые системы детально определяют статус акционерных обществ. Основным источником акционерного права является законодательство. Даже в Великобритании и США роль прецедентов в правовом регулировании организации и функционировании акционерных компаний незначительна по сравнению с ролью и значением закона.
В большинстве развитых стран действуют специальные акционерные законы. Во Франции - это Закон о торговых товариществах 1966 г., в ФРГ - Закон об акционерных обществах 1965 г. В Великобритании - Закон о компаниях 1985 г., в США правовой статус предпринимательских корпораций определяется законами отдельных штатов. Эти акционерные законы имеют сходный смысл. Кроме общих положений, они содержат иные нормы (Капитал, распределение прибыли, порядок деятельности и полномочия собрания акционеров и т.д..).
Необходимо обратить внимание на то, что указанные нормы в каждой стране имеют свою специфику. Так, в Законе об акционерных обществах ФРГ третья книга вполне посвящена регулированию отношений между так называемыми связанными предприятиями, т.е. юридически самостоятельными предприятиями (прежде акционерными обществами), между которыми существуют отношения экономической зависимости. Связанные предприятия обязаны предоставлять разнообразную, в том числе бухгалтерскую, отчетность, отражающая их деятельность в целом. Законодательство предусматривает конкретные способы защиты интересов контрагентов этих предприятий, а также акционеров меньшинства в последних. Так, в Законе ФРГ «О статусе предприятия» 1976 г. предусмотрено, что в каждом акционерном обществе с числом наемных работников более двух тысяч один из органов компании (наблюдательный совет) комплектуется на паритетных началах акционерами и персоналом.
Стоит заметить, что важнейшей особенностью современного западного акционерного законодательства является отказ от принципа специальной правоспособности акционерных обществ.
Относительно юридических лиц публичного права, то здесь следует отметить, что они при определенных условиях могут участвовать в коммерческой деятельности.
Так, в праве Германии в нехозяйственных союзов относятся такие объединения лиц, имеющих общие цели: политические, научные, социальные, благотворительные и т. д. Субъектами имущественных прав и обязанностей такие объединения становятся потому, что это необходимо для достижения "идеальных» целей. Например, различные объединения и ассоциации предпринимателей, представителей банковского капитала, определяющих направление экономической политики соответствующих отраслей хозяйства.
От учреждений частного права следует отличать учреждения и организации публичного права. В ФРГ к таковым относятся государственные финансовые и кредитные учреждения, транспортные предприятия и предприятия связи. Учреждениями публичного права является также Федеральный банк, государственные сберегательные кассы.
Учреждения публичного права создаются обычно специальным нормативным актом.
Право Франции не восприняло института учреждения. Судебная практика признает правосубъектность учреждений не иначе, как путем признания правосубъектности определенной союза, то есть объединения людей.
Юридические лица публичного права во Франции имеют форму ассоциации.
Ассоциации - это объединение лиц, деятельность которых направлена на достижение социальных, культурных, научных, благотворительных целей.
По ассоциациями свойство юридического лица была признана лишь в начале XX в., причем государство сохранило за собой право контроля за деятельностью таких объединений, признав за ними специальную правоспособность.
Особое место среди юридических лиц во Франции занимает grou-Pement d'interet economique (GIE).
Эти юридические лица легализованы в 1967 г. с целью создания организационной формы для таких монополистических объединений, деятельность которых, не будучи непосредственно связанной с получением прибыли, направленная на всемерное содействие производственной и коммерческой активности членов объединения посредством проведения единой экономической политики в масштабах всего объединения, концентрации ресурсов на перспективных отраслях. Новая форма обладает такими правовыми свойствами, которые создали максимально благоприятные условия для возникновения различных капиталистических объединений с целью дальнейшей концентрации капитала и производства.
Отличительной особенностью этих юридических лиц является также то, что для них создание уставного капитала не является обязательным. Используются любые источники финансирования, в частности выпуск облигаций. С момента регистрации объединения в торговом реестре GIE действует как юридическое лицо. Необходимо отметить, что регистрация в торговом реестре не ведет автоматически к подчинению GIE нормам торгового права, потому что решающим для природы регулирования является характер его деятельности.
Об ответственности, то закон предусматривает солидарную имущественную ответственность членов объединения по его обязательствам.
Форма GIE сразу же после ее легализации получила широкое применение, особенно в случаях объединения капиталистических предприятий с целью совместной реализации товаров, совместного осуществления услуг, специализации и кооперирования производства. Это обусловлено тем, что на предприятия, действующие в форме GIE, не распространяются запретительные постановления. Также, хотя GIE признается юридическим лицом, она освобождается от обложения корпоративным налогом. Предусматриваются также налоговые льготы в случае преобразования в данную организационную форму других видов юридических лиц.
Существует своя дифференциация юридических лиц частного права в странах общего права.
Так, в праве Великобритании нет института учреждения. Для достижения этих целей, стоящих перед учреждениями в праве ФРГ, Швейцарии, здесь широко используется институт доверительной собственности.
Особое место среди юридических лиц Великобритании принадлежит публичным корпорациям, которые являются организационной формой государственных предприятий.
Современное право Великобритании выделяет среди объединений лиц квазикорпорации, то есть такие союзы лиц, которые признаются как одно целое только для определенных целей. К таким квазикорпораций относятся, со крема, профсоюзы, хотя они не признаются юридическими лицами и за ними признаны лишь некоторые права корпорации. Профсоюзы вправе иметь имущество, заключать от своего имени договоры личного найма. По ними было признано право на подачу исков, связанных с клеветой на профсоюзы; члены профсоюза имеют право на иски к объединениям с требованием восстановления членства в профсоюзе. В современных условиях интернационализации коммерческой деятельности
возникают новые виды юридических лиц. В частности, так называемые международные юридические лица, влияние которых на международную экономическую, включая коммерческое, жизнь безусловный.
Это юридические лица, созданные международным соглашением (договором), как, например, Международный банк реконструкции и развития, Международный валютный фонд, Европейский банк реконструкции и развития, Межгосударственное Европейско-азиатское объединения угля и металла стран СНГ, Межгосударственный банк, также созданный в рамках СНГ, и т. д.
Следует подчеркнуть, что в свое время создание подобных юридических лиц посредством международных договоров, в целом довольно редким явлением и сопровождалось практически всегда изъятием их из-под действия общих норм национальной гражданской, торговой, таможенной, налоговой или других отраслей права соответствующего государства, которая была местопребыванием центральных органов международной юридического лица.
В сегодняшних условиях фактическое подчинение юридического лица национальном правопорядка соответствующего государства снимает необходимость, за исключением случаев уточнения ее происхождения, квалификации ее как международной юридического лица.
Так, в соглашении стран СНГ «О содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых, смешанных транснациональных объединений »от 15 апреля 1994 г. предусмотрено, что транснациональные объединения является юридическими лицами в соответствии с законодательством государства их регистрации.
Статус филиалов (отделений) и представительств транснациональных об "соединений определяется в учредительных документах в соответствии с законодательством государства местонахождение филиалов (отделений) и представительств. При этом указывается, что транснациональные объединения могут создаваться как на основе межправительственных соглашений, так и путем заключения договоров непосредственно между хозяйствующими субъектами. Например, в Законе Российской Федерации «О финансово-промышленных группах» от С Ноябрь 1995 выделяются следующие категории юридических лиц, как транснациональная финансово-промышленная группа, межгосударственная финансово-промышленная группа.
Данные термины следует понимать так: финансово-промышленные группы - это объединения, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников Содружества Независимых Государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения, которые регистрируются как транснациональные финансово-промышленные группы соответствии с федеральным законом и как между государственные (международные) финансово-промышленные группы - на основании межправительственного соглашения.
Особенности создания, деятельности и ликвидации межгосударственной финансово-промышленной группы устанавливаются межправительственными соглашение мы. При этом для их участников национальный режим устанавливается межправительственными соглашениями на основе взаимного согласования.
Как видим, транснациональное объединение, основанное в Российской Федерации согласно международному договору стран СНГ, будет «национальным» для России и иностранным для остальных государств
Распространенное в международной коммерческой практике понятия транснациональной корпорации (ТНК) - явление, порожденное развитием всемирных экономических отношений XX века.
ТНК обычно относят к международных монополий, деятельность которых касается ряда государств.
В зарубежной практике нередко рассматривают ТНК как субъектов международного экономического права, действующих наряду с государствами и международными организациями. Это не случайно, поскольку неоспоримым является факт возрастающего влияния ТНК на национальную экономику не только тех стран, но и развитых европейских стран, а также на мировую экономику в целом.
Специфическим признаком ТНК выступает их неоднородность и расчлененность с юридической точки зрения: материнское образование учреждает сеть филиалов и дочерних предприятий в разных странах. Однако они гомогенные в экономическом плане. С юридической точки зрения компании, принадлежащие к разным юрисдикциям и входят в состав ТНК, управляются из одного экономического центра - материнской компании.
ТНК могут образовываться как унинациональнимы по структуре своего капитала корпорациями («Майкрософт», «Ренко-Ксерокс», «Кока-кола», «Дженералелектрик», «Бритиш Петролеум», «Фольксваген», «Мицубиси», «Креди Лионне» и т. п.), так и крупными объединениями, созданными за счет «интернационализации» капитала («Данлоп-Пирелли» и др.)..
В обоих случаях монополистическое объединение размещает свои предприятия в различных странах с целью увеличения прибыли за счет минимизации себестоимости выпускаемой продукции, освоение новых рынков, и предотвращения или облегчения налогового бремени, если правовая система данной страны позволяет это сделать.
Таким образом, с правовой точки зрения, ТНК - это совокупность формально самостоятельных юридических лиц, имеющих различную государственную принадлежность, фактически управляемых иностранным юридическим лицом, то есть материнской компанией.
В рамках Европейского союза предприятия во всех странах - участницах ЕС должны действовать в равных условиях в соответствии с еврейского права торговых обществ.
Необходимо отметить, что Брюссельская конвенция о взаимном признании компаний и юридических лиц 1968 остается не принятой государствами - участниками ЕС, хотя еще в 1957 г. Римским договором установлены общие признаки предпринимательских организаций ЕЭС. К таким относятся, например, компании или фирмы, основанные соответствии с законодательством государств-членов, зарегистрировано местонахождение, центральный руководящий орган и сфера основной предпринимательской деятельности которых находятся в пределах Сообщества.
При этих обстоятельствах унифицированные нормы, касающиеся европейского права торговых обществ, представленные многочисленными директивами - актами ЕС, в каждом из которых сформулированы общие типовые положения.
Благодаря директивам достигается максимально возможное сближение и гармонизация национального законодательства стран-участниц ЕС в той или иной сфере.
Необходимо подчеркнуть, что директива не действует непосредственно. Она рекомендует государствам-членам принять национальные правовые акты для реализации положений директивы. Поскольку в каждом случае директива требует от государств-участников решить в установленный срок определены задачи с помощью средств национального правопорядка, т.е. должно опираться на национально-правовые распоряжения, то за государствами-членами остается право выбора механизма ее выполнения.
Таким образом, в отличие от постановления, имеющего юридически обязательный характер для государств, директива не имеет непосредственного обязывающей силы. Вследствие этого в рамках установленного общим порядком соответствующего концептуального содержания законодательство государств - членов ЕС в сфере торговых обществ, например акционерных компаний и обществ с ограниченной ответственностью, характеризуется определенной разнообразием.
Указанный правовой способ использовался странами ЕС для достижения единообразия в регулировании, в частности, вопросов защиты капитала, создания акционерных обществ, их слияния и по делу, а также содержания их уставов (Директивы № 77/91/EWG от 13 декабря 1976 p., 82/89/EWG от 17 декабря 1982 г. и 78/855EWG от 25 октября 1978 p.).
В ЕС ведется также работа над соответствующими учреждениями, предусматривающих новые формы создания юридических лиц - единственных европейских торговых обществ. Так, постановление «О европейское хозяйственное объединение на основе общих интересов ", который представляет собой новую правовую форму, призванная содействовать сотрудничеству между государствами и субъектами хозяйствования - производственными единицами в деле объединение мелких и средних предприятий с целью повышения их конкурентоспособности Такая экономическая структура должна устранять трудности выбора правовой формы хозяйственных обществ, обусловленные различиями в законодательстве стран - участниц ЕС.
Эти решения вытекают из новой организационно-правовой формы призванной дать возможность хозяйствующим субъектам создать структуру, лучше приспособленную к общих интересов участников и к преодолению препятствий юридически-технического, налогового, психологического, административного и иного характера. Заинтересованные предприятия могут воспользоваться такой новой формой на добровольных началах.
Относительно единого европейского акционерного общества, которое также мыслится как унифицированная правовая форма, свободная от национальных предписаний, пока не достигнуто согласия государств - членов ЕС.
Есть предложения о совместных концепции европейского кооператива и т. п. Кроме того, разрабатывается и общеевропейская правовая форма для лиц свободных профессий.
При этом создаваемые в соответствующих формах юридические лица не будут рассматриваться как изъяты из пределов юрисдикции конкретного государства, на территории которой они будут основаны.
Одним из популярных способов ведения бизнеса является оффшорный бизнес. С юридической взгляда на содержание оффшорного бизнеса заключается в том, что за рубежом появляется новый субъект хозяйственных отношений, который получает возможность действовать самостоятельно. Этот механизм используется в различных целях, в частности для налогового планирования, управления риском, получение доступа к международным финансовым и инвестиционным услуг и т. п.
Под «оффшорной компанией» в современном понимании подразумевается создание в рамках определенной юрисдикции учреждения, преимущественно корпоративного типа, что не права вести любую хозяйственную деятельность в пределах государства и, следовательно, не подлежит налогообложению в пределах данной территории, однако является юридическим лицом, заключено в соответствии с законодательством этого государства. Оффшорная структура часто имеет следующий вид: материнская компания - самостоятельное юридическое лицо в зоне налоговых льгот (оффшорная фирма). К этому ряду можно включить дополнительные звенья, например, производственные или торговые предприятия, которые относятся к юрисдикции третьего стран. Поскольку при переводе доходов непосредственно в «налоговых гаваней »перед юридическими лицами нередко возникают налоговые барьеры (в большинстве стран при распределении доходов в пользу оффшорных фирм дополнительно взимается налог «из первоисточника»), такое звено становится необходимым. Однако в некоторых странах от этого налога освобождаются банковские проценты, даже если они переводятся в адрес фирм в «налоговых гаванях» (Нидерланды, Швейцария).
Итак, несмотря на то, что такие государства не относятся к оффшорным зонам, в них также целесообразно основывать предприятия, ориентированные на определенные виды деятельности, с использованием их в схемах расчетов, направленных на уменьшение налогового бремени.
Оффшорные системы очень динамичны, они могут создаваться под конкретный деловой проект или инвестиционную программу.
В международной практике часто применяются комбинированные схемы, включающие фирмы, расположенные в «налоговых гаванях» и в странах с умеренным уровнем налогообложения: остров Мэн - Нидерланды; Гибралтар - Швейцария; Кипр - Греция; Нидерланды - Нидерландские Антильские острова; Швейцария - Нидерланды - остров Мэн и т. п.
Оффшорная компания освобождает владельца от многих формальных процедур, связан, частности, с проверкой бухгалтерской отчетности и иных требований, касающихся бухгалтерского учета. Оффшорные компании создаются также для управления риском, что заключается в регистрации предприятия в определенной зоне с возможностью перемещение активов в другой, политически и экономически стабильный регион мира.
В активе средств, которыми могут пользоваться Оффшорные структуры, являются различные услуги по управлению капиталом, различные формы инвестиций, приобретения и использования сформированных портфелей ценных бумаг других корпоративных образований.
Компания международного бизнеса - понятие, известное на многих территориях. К ним относятся так называемые оффшорные зоны - Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Панама, Сингапур, ряд штатов США (Делавэр, Невада и др.)., Британские зависимые территории, не входящие в состав Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии и в определенной степени являются самоуправляемыми, а также территории других государств: Бермудские, Виргинские, Каймановы, Фолклендские острова, Гибралтар, Гонконг (Сянган), Нидерландские Антильские острова и др..
Одним из главных требований к созданию и функционированию компаний международного бизнеса является условие о ведении деятельности исключительно за рубежом конкретного государства или территории, а также наличие зарегистрированного в пределах конкретной юрисдикции административного центра (центра управления - офис компании), при значения директорами компаний граждан данной страны, финансирование компании из источников, находятся вне этой территории.
Так, на Британских Виргинских островах в соответствии с национальным законодательства компании международного бизнеса существуют наряду с публичными компаниями, частными компаниями и простыми товариществами. Правосубъектность, правовое положение, создание и деятельность компаний международного бизнеса здесь регулируются Законом о компаниях 1885 г., Ордонансом о подоходном налоге 1946 p., Специальным Ордонансом о компаниях международного бизнеса 1984 г. (с поправками, дополнениями и изменениями), Законом об управлении компаниями 1990 p., а также в части компаний, действующих в специальных областях, - Законом о банки и трастовые компании 1990 г., Законом о страховой бизнес (специальные положения) 1991 г.
После регистрации на территории Британских Виргинских островов (БВО) компания может изменить место регистрации и продолжать свое существование в соответствии с законодательства другой страны, если это допускается уставными положениями настоящей компании, законодательством другой юрисдикции, в рамках которой может быть внесена в реестр такая основанная на БВО компания международного бизнеса, при условии соблюдения ею требований законодательства БВО о компаниях международного бизнеса.
Учредительными документами компании международного бизнеса является, как и для любой другой компании в рамках Британского Содружества Наций, два документа: меморандум компании и внутренний регламент компании.
Меморандум регулирует внешние отношения компании, а регламент, который является договором между членами компании и компанией, - внутренние (порядок распределения и передачи долей (Акций), изменения размера капитала, проведения собраний, голосования, назначение директоров, их полномочия, ответственность перед компанией и т.д..).
Кроме того, меморандум ассоциации компании международного бизнеса должны содержать наименование и адрес зарегистрированного агента компании,
размер уставного капитала компании и количество номинальных акций или указание об их отсутствии, наименование валюты, в которой выпускаются акции, количество категорий и выпусков акций, перечень привилегий, прав и ограничений, применяются для определенного вида акций, положение об отправке владельцам акций уведомлений об общих собраниях компании; указание о возможности замены обыкновенных акций на акции на предъявителя и наоборот; регламентации ограничений, которыми характеризуется деятельность компании международного бизнеса в соответствии с положениями национального акта - Ордонанс 1984
Правовое положение юридических лиц в международном коммерческом праве раскрывается через категории личного статута и национальности.
Под личным статутом понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание, охватывающий вопросы создания, деятельности, прекращения деятельности юридического лица, отношений между учредителями, порядка получения и распределения прибыли, расчетов с бюджетом и др..
Национальность юридического лица - это принадлежность юридического лица к определенной государства. Этот термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством: начисление налогов, обеспечение со стороны государства правового регулирования тех вопросов, составляющих содержание личного статута. В случае, если, например, юридическое лицо является украинская, то его личный статут будет определяться Украинских правом, для французского - применяться французское право и т. д.
Понятие личного статута и национальности взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица определяет его личный уставная содержание личного устава зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо. Различают такие распространенные критерии определения национальности:
• критерий инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, где она зарегистрирована;
• критерий оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства, где находится правление или главные органы управления
юридического лица
• критерий деятельности: юридическое лицо имеет национальность того государства, где она осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, осуществляет налоговые отчисления);
• критерий контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или являются гражданами) учредители данного юридического лица.
Вопросы использования таких критериев юридически закрепляются в двусторонних торговых соглашениях (в основном, по вопросам предотвращения двойного налогообложения). Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом peгулюванни деятельности юридических лиц. Эта проблема в МКП получила название "коллизия коллизий».
«Коллизия коллизий» - это понятие, используемое в MКП для отображения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах регулируются по-разному вследствие наличия в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, имеющих одинаковый объем и разные коллизионные привязки Например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Но собственно коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.
«Коллизия коллизий» проявляется как в виде так называемой положительной коллизии (когда одни правоотношения могут быть урегулированы несколькими правовыми системами), так и в виде отрицательной (в том случае, когда одна из правовых систем не является компетентным для урегулирования конкретных правоотношений).
За положительной коллизии на определение национальности юридического лица претендуют две правовые системы: например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип инкорпорации), осуществляет свою деятельность на территории (где действует принцип оседлости).
За негативной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.
Урегулирование «коллизии коллизий» в большинстве случаев осуществляется на основании международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т.д.).
В юридической литературе как разновидность юридических лиц часто выделяются так называемые международные юридические лица. При этом к ним относят транснациональные корпорации, транснациональные организации, консорциумы и т. п.
В связи с этим заметим, что понятие «международные юридические лица» является условным. Дело в том, что «международность» - это категория, которая показывает наличие «Иностранного элемента». В транснациональных корпорациях «международность» означает деятельность предприятий имеющих общую целевую направленность, на территории нескольких государств.
Что касается национальности, то она будет определяться в соответствии с вышеизложенных критериев (согласно доктрине инкорпорации доктрины оседлости, центра эксплуатации и т. п.).
Аналогично решается вопрос и с международными неправительственными организациями: они подчиняются правовому регулированию той страны, где созданы, несмотря на то, что деятельность этих организаций носит международный характер, поскольку затрагивает интересов многих государств.
Необходимо обратить внимание на то, что в последнее время в западной литературе и законодательной практике с МКП все чаще государственная принадлежность отделяется от личного статута юридического лица.
Личный устав устанавливает ее статус, к которому относятся вопросы о том, является ли данная организация юридическим лицом, или совокупностью физических лиц; в каком порядке юридическое лицо возникла и в каком порядке прекращает существование и т. п. В зависимости от конкретной цели выбирается определенный критерий.
Например, в Великобритании компанией-резидентом с точки зрения налогообложения считается любое корпоративное образование, деятельность которого управляется и контролируется из этой страны. В США для определения подсудности применяется принцип инкорпорации, а для целей налогообложения - принцип места деятельности.
Что касается украинского законодательства, то, согласно Гражданскому кодексу Украина, гражданская правоспособность иностранных предприятий и организаций при совершение сделок по внешней торговле и связанных с ней расчетных, страховых и других операций определяется по закону страны, где учреждено предприятие или организация.
Фискальный подход к определению статуса юридического лица отражен и в ряде двусторонних международных договоров об избежании двойного налогообложения.
Какой бы критерий - местонахождение, контроля или инкорпорации - не использовался, все это делается с целью определения национальности юридического лица. Таким образом, определение национальности осуществляется через локализацию.
Согласно многосторонней Конвенции о правовой помощи стран СНГ правоспособность юридических лиц определяется законодательством государства, по законам которого они созданы.
Иностранные юридические лица подтверждают свой статус выписками из торгового, банковского или судебного реестра. При этом указанные выписки должны быть удостоверены согласно законодательству страны их выдачи, переведены на украинский язык и легализованы в консульском учреждении Украины, если международными договорами, в которых принимает участие Украина, не предусмотрено иное. К примеру, в договорах Украины с иностранными государственными о на дачу правовой помощи предусмотрено, что легализация этих и других документов не требуется.
Согласно ч. 2 ст. Из Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» иностранные юридические лица могут создавать в Украине предприятия, полностью принадлежащие им филиалы и другие обособленные подразделения, а также приобретать в собственность действующие предприятия полностью.
Участие иностранного капитала в совместных предприятиях, создаваемых в Украину, приводит к созданию юридических лиц права Украины.
По определенным вопросам иностранные юридические лица подчиняются законам страны своей национальности. Речь идет о вопросах, которые определяются личным статутом этого юридического лица, в частности относительно создания и ликвидации.
