Багрова І.В. (ру) Внешнеэкономическая деятельность предприятия (2004)
7.1. Особенности оформления, регистрации и осуществления внешнеэкономических договоров (соглашений) в Украине
Понятие «договор» (contract) определяют через понятие «сделка», ибо он разновидностью договора. Согласно ст. 41 Гражданского кодекса (далее - ГК), соглашениями признаются действия граждан и организаций, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей.
Договором считают соглашение двух или нескольких лиц, направленная на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей. Руководствуясь общим определением договора, следует заметить, что хозяйственным считают такой гражданско-правовой договор, в котором оба партнера или хотя бы один из них является юридическим или физическим лицом, а также согласно которому передаются товары, выполняемые работы или оказываемые услуги целью осуществления предпринимательской деятельности или иных целей, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением. Согласно п. 1 ст. 21 Закона о предприятия, отношения предприятий с другими юридическими лицами и гражданами в всех сферах хозяйственной деятельности осуществляются на основе договоров.
Все деловые взаимоотношения между субъектами предпринимательской деятельности регламентируются законодательством и теми условиями, которые они предусмотрели в договоре. Успех такой коммерческой операции зависит от того, какой договор заключен и оформлено. Практика показывает, что именно от договора зависит нормальное функционирования предприятия, его защищенность от недобросовестных партнеров, взаимоотношения с налоговыми и другими органами контроля.
Определение внешнеэкономического договора (контракта) как материально оформленной соглашения двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленной на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэкономической деятельности, приведенное в ст. 1 Закона № 959. А ст. 6 этого же Закона указывает, что внешнеэкономический договор (Контракт) заключается в письменной форме, если иное не установлено законом или применимым правом.
В ст. 11 Конвенции Организации Объединенных Наций (далее - ООН) 1980 года «О договорах международной купли-продажи », которую Украина ратифицировала 03.01.1990 года (Для Украины Конвенция вступила в силу с 01.02.1991 года), определено, что от партнеров не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Согласно этой статье Конвенции, договор может доводиться до сведения любыми средствами. Кроме того, ст. 29 этой Конвенции устанавливает, что договор может быть изменен или прекращен путем простого соглашения сторон.
Заключение внешнеторгового договора состоит из определенных этапов - предложения заключить договор (оферты) и принятие этого предложения (акцепта). соответственно сторона, сделавшая предложение, называется оферентом, а сторона, которую приняла, - акцептантом.
Общий порядок заключения гражданско-правовых договоров установлен статьями 153-159 ГК. Согласно ст. 153 ГК, предложение должно содержать указания относительно всех существенных условий будущего договора и быть обращенной к определенной личности. Оферту делают или в устной или в письменной форме с указанием сроков для ответа или без такого указания. Когда предложение заключить договор осуществляется с указанием сроков для ответа, договор считается заключенным, если лицо, делающее предложение, получила от другой стороны ответ о принятии предложения течение этого срока (ст. 155 ГК). При устной предложения заключить договор без указания сроков он считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о свое согласие. В случаях, когда такое предложение сделано в письменной форме, договор считается заключенным, если ответ о принятии предложения получен в течение необходимого для этого времени (ст. 156 ГК), например, периода следования «туда» и «Оттуда». Ответ о согласии заключить договор на иных условиях признается отказом от предложения и в то же время считается новым предложением (ст. 158 ГК). То есть лицо, сделавшее предложение, и лицо, ее получила, меняются местами, соответственно меняются их права и обязанности.
Форма внешнеэкономических договоров (контрактов) определена Положением № 201 (Типичный пример его заключения приведен в приложении 4). Согласно указанного Положения, при составлении текста договора (контракта) стороны должны право использовать известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций, если это не запрещено прямо или в исключительной форме Законом о внешнеэкономическую деятельность. Ст. 9 Конвенции ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи подчеркивает, что стороны такого договора связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорам в соответствующей области торговли.
Согласно Положению № 201, договор (контракт) может быть признан недействительным в судебном или арбитражном порядке, если он не отвечает требованиям законов Украины или международным договорам Украины.
Если внешнеэкономическая сделка заключается в Украину или стороны данного соглашения указывают, что их взаимоотношения регулируются имущественным правом Украины, то несоблюдение формы внешнеэкономической сделки и порядка его подписания вызывает недействительность сделки. Однако сделка, заключенная за рубежом, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения ее формы, если соблюдены требования законов Украина.
Законом № 959 установлено, что в случае, когда внешнеэкономический договор (Контракт) подписывается физическим лицом, необходимо только подпись этого лица. От имени других субъектов внешнеэкономической деятельности (юридических лиц) внешнеэкономический договор подписывают два лица: лицо, имеющее право за должности в соответствии с учредительными документами, и лицо, уполномоченное доверенности, выданной за подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности лично, если учредительные документы не предусматривают иного. В связи с неоднозначным толкованием данной нормы Закона № 959 и многократных конституционных обращений юридических лиц Конституционный суд Украины своим решением от 26.11.1998 года № 16-рп/98
определил:
1) положения ч. II ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» надо понимать так, что предусмотренная им письменная форма обязательна для любого внешнеэкономического договора (контракта), заключаемого субъектом внешнеэкономической деятельности Украины. Исключения из этого правила могут устанавливаться только законом или международным договором Украины;
2) установлен ч. II ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» порядок подписания внешнеэкономического договора (контракта), по которому от имени субъектов внешнеэкономической деятельности его подписывают два лица, является обязательным для любого внешнеэкономического договора (контракта), что заключается субъектом внешнеэкономической деятельности Украины, кроме случаев, когда таким субъектом является физическое лицо. Этот порядок заключения внешнеэкономического договора (контракта) должен быть соблюден независимо от того, заключается договор путем составления одного документа или нескольких документов, возможность чего предусмотрена ч. II ст. 154 ГК Украины. От имени субъектов внешнеэкономической деятельности Украины, которые являются юридическими лицами, внешнеэкономический договор (контракт) подписывает лицо, имеющее право по должности согласно учредительным документам данного субъекта внешнеэкономической деятельности, и лицо, которое уполномочено на это доверенностью, выданным за подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности единолично или в ином порядке, предусмотренном учредительными документами, или лицо, которое уполномочено на это учредительными документами непосредственно;
3) решение Конституционного суда Украины является обязательным для исполнения на территории Украины, окончательным и не может быть обжаловано.
Права и обязанности сторон внешнеэкономического соглашения определяются правом места его заключения, если стороны не согласовали другое, и отображаются в условиях договора (контракта). Что касается изменения или прекращения договора (контракта), то в самом Положении № 201 прямо не говорится о порядке их оформления, однако определено, что при регулировании вопросов о форме, порядок заключения и исполнения внешнеэкономических договоров следует руководствоваться в том числе Гражданским кодексом Украина.
Структура внешнеэкономического договора (контракта)
Согласно Положению № 201, внешнеэкономический договор (контракт) состоит из ряда разделов и подразделов. Обоснование особенностей и предпосылок заключения внешнеэкономического договора (контракта) изложены таким образом:
Настоящее Положение разработано в соответствии со ст.6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности »и п. 9 постановления Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 17.07.1995 года № 523 «О состоянии выполнения Указа Президента Украины от 18.06.1994 года № 319 «О неотложных мерах по возвращения в Украину валютных ценностей, незаконно находящихся за ее пределами ». Оно применяется при заключении договоров купли-продажи товаров (предоставления услуг, выполнения работ) и товарообменных договоров между украинскими субъектами предпринимательской деятельности и иностранными субъектами предпринимательской деятельности независимо от форм собственности и видов деятельности. Внешнеэкономический договор (Контракт) - материально оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, и направлена на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей в внешнеэкономической деятельности. Договор (контракт) заключается в соответствии с Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» и других законов Украины по учетом международных договоров Украины. Субъекты предпринимательской деятельности при составлении текста договора (контракта) имеют право использовать известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций, если это не запрещено прямо и в исключительной форме Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности »и другими законами Украины. Внешнеэкономический договор (контракт) заключается субъектом внешнеэкономической деятельности или его представителем в простой письменной форме, если иное не предусмотрено международным договором Украины или законом. Полномочия представителя на заключение внешнеэкономического договора (контракта) может вытекать из доверенности, уставных документов, договоров и других оснований, которые не противоречат Закону Украины «О внешнеэкономической деятельности ». Действия, осуществляемые от имени иностранного субъекта внешнеэкономической деятельности субъектом внешнеэкономической деятельности Украина, уполномоченным на это должным образом, считаются действиями этого иностранного субъекта внешнеэкономической деятельности. Договор (контракт) может быть признано недействительным в судебном порядке, если он не отвечает требованиям законов Украины или международных договоров Украины. Права и обязанности сторон внешнеэкономического соглашения определяются материальным и процессуальным правом места его заключения, если стороны не согласовали другое, и отображаются в условиях договора (контракта). Абзац первый первый пункта изложен в следующей редакции:
1. К условиям, которые должны быть предусмотрены в договоре (контракте), если стороны такого договора (контракта) не согласились о другом относительно изложения условий договора и такая договоренность не лишает договор предмета, объекта, цели и других существенных условий, без согласования которых сторонами договор может считаться незаключенный, или оно может быть признано недействительным вследствие несоблюдения формы согласно действующему законодательству Украины, относятся:
1.1. Название, номер договора (контракта), дата и место его заключения.
1.2. Преамбула.
В преамбуле указывается полное наименование сторон - участников внешнеэкономической операции, под которыми они официально зарегистрированы, с указанием страны, сокращенное определение сторон как контрагентов ("Продавец" «Покупатель», «Заказчик», «Поставщик» и др.), лицо, от имени которой заключается внешнеэкономический договор (контракт), и наименование документов, которыми руководствуются контрагенты при заключении договора (контракта) (учредительные документы т.д.).
1.3. Предмет договора (контракта).
В этом разделе определяется, какой товар (работы, услуги) один из контрагентов обязан поставить (осуществить) другому с указанием точного наименования, марки, сорта или конечного результата работы, которая выполняется. В случае бартерного (Товарообменного) договора (контракта) или контракта на переработку давальческого сырья определяется также точное наименование (марка, сорт) встречных поставок (Или название товара, что является конечной целью переработки давальческого сырья).
Если товар (работа, услуга) требует более детальной характеристики или номенклатура товаров (работ, услуг) достаточно большая, то все это указывается в приложении (спецификации), которое должно быть неотъемлемой частью договора (контракта), о чем делается соответствующая отметка в тексте договора (контракта). Для бартерного (товарообменного) договора (контракта) упомянуто дополнение (Спецификация), кроме того, балансируется еще по общей стоимости экспорта и импорта товаров (работ, услуг). В приложении к договору (контракту) о переработке давальческого сырья отмечается соответствующая технологическая схема такой переработки. Технологическая схема переработки давальческого сырья должна отображать: все основные этапы переработки сырья и процесс превращения сырья в готовую продукцию количественные показатели сырья на каждом этапе переработки с обоснованием технологических потерь сырья; потери исполнителя переработки на каждом этапе переработки.
1.4. Количество и качество товара (объемы выполнения работ, оказания услуг). В этом разделе определяется, в зависимости от номенклатуры, единица измерения
товара, принятая для товаров такого вида (в тоннах, килограммах, штуках и т.д.), его общее количество и качественные характеристики. В тексте договора (контракта) о выполнении работ (оказании услуг) определяются конкретные объемы работ (Услуг) и срок их выполнения.
1.5. Базисные условия поставки товаров (прием-сдача выполненных работ или услуг).
В этом разделе указывается вид транспорта и базисные условия поставки (в соответствии с Международными правилами интерпретации коммерческих терминов действующей редакции, которые определяют обязанности контрагентов по поставке товара и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок поставки товара (отдельных партий товара). В випадку1 заключения договора (контракта) о выполнении работ (предоставлении услуг) в этом разделе определяются условия и сроки выполненных работ (услуг).
1.6. Цена и общая стоимость договора (контракта).
В этом разделе определяется цена единицы измерения товара и общая стоимость товаров или стоимость выполненных работ (оказанных услуг), поставляемых по договором (контрактом), кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле, и валюта контракта. Если согласно договору (контракту) поставляются товары разного качества и ассортимента, цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого сорта, марки, а отдельным пунктом договора (контракта) отмечается его общая стоимость. В этом случае ценовые показатели могут быть указанные в приложениях (спецификациях), на которые делается ссылка в тексте договора (контракта). При расчетах цены договора (контракта) по формуле отмечается ориентировочная стоимость договора (контракта) на дату его заключения. В договоре (контракте) о переработке давальческого сырья, кроме того, указывается ее залоговая стоимость, цена и общая стоимость готовой продукции, общая стоимость переработки. В бартерном (товарообменному) договоре (контракте) указывается общая стоимость товаров (работ, услуг), экспортируемых и общая стоимость товаров (poбит, услуг) импортируемых по этому договору (Контрактом), с обязательным взвешивания в иностранной валюте, отнесенной Национальным банком Украины к первой группе по Классификатора иностранных валют.
1.7. Условия платежей.
Этот раздел определяет валюту платежа, способ, порядок и сроки финансовых расчетов и гарантии исполнения сторонами взаимных платежных обязательств. В зависимости от избранных сторонами условий платежа в тексте договора (контракта) указываются: условия банковского перевода до (авансового платежа) и / или после отгрузки товара или условия документарного аккредитива, или инкассо (с гарантией), определенные в соответствии с постановлением Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 21.06.1995 года № 444 «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типичные формы защитных оговорок к внешнеэкономическим договорам (контрактам), предусматривающим расчеты в иностранной валюте », условия по гарантии, если она есть или когда она необходима (вид гарантии: по требованию, условная), условия и срок действия гарантии, возможность изменения условий договора (контракта) без изменения гарантий.
1.8. Условия приема-сдачи товара (работ, услуг).
В этом разделе определяются сроки и место фактической передачи товара, перечень товаросопроводительных документов. Приемка-сдача проводится по количеству согласно товаросопроводительным документам, по качеству - согласно документам, удостоверяют качество товара.
1.9. Упаковка и маркировка.
Этот раздел содержит сведения об упаковке товара (ящики, мешки, контейнеры др.), нанесенное на нее соответствующую маркировку (наименование продавца и покупателя, номер договора (контракта), место назначения, габариты, специальные условия складирования и транспортировки и т.д.), а при необходимости также условия ее возврата.
1.10. Форс-мажорные обстоятельства.
Этот раздел содержит сведения о том, при каких случаев условия договора (контракта) могут быть не выполнены сторонами (стихийные бедствия, военные действия, эмбарго, вмешательство со стороны власти и т.д.). При этом стороны освобождаются от выполнения обязательств на срок действия этих обстоятельств, или могут отказаться от исполнения договора (Контракта) частично или в целом без дополнительной финансовой ответственности. Срок действия форс-мажорных обстоятельств подтверждается торгово-промышленной палатой соответствующей страны.
1.11. Санкции и рекламации.
Этот раздел устанавливает порядок применения штрафных санкций возмещения убытков и предъявление рекламаций в связи с неисполнением или ненадлежащим выполнением одним из контрагентов своих обязательств. При этом должны быть четко определены размеры штрафных санкций (в процентах от стоимости недопоставленного товара (работ, услуг) или суммы неоплаченных средств, сроки выплаты штрафов - от какого срока они устанавливаются и в течение какого времени действуют, или их предельный размер), сроки, в течение которых рекламации могут быть заявлены, права и обязанности сторон договора (контракта), способы урегулирования рекламаций.
1.12. Урегулирование споров в судебном порядке.
В этом разделе определяются условия и порядок разрешения споров в судебном порядка относительно толкования, невыполнения и / или ненадлежащего исполнения договора (Контракта) с определением названия суда или четких критериев определения суда любой из сторон в зависимости от предмета и характера спора, а также согласован сторонами выбор материального и процессуального права, которое будет применяться этим судом, и правил процедуры судебного урегулирования.
1.13. Местонахождение (адрес), почтовые и платежные реквизиты сторон.
При этом указываются местонахождение (место жительства), полные почтовые и платежные реквизиты (№ счета, название и местонахождение банка, контрагентов договора (контракта).
2. По договоренности сторон в договоре (контракте) могут определяться дополнительные условия: страхование, гарантии качества, условия привлечения субисполнителей договора (Контракта), агентов, перевозчиков, определение норм нагрузки (Разгрузки), условия передачи технической документации на товар, сохранения торговых марок, порядок уплаты налогов, таможенных сборов, разного рода защитные предостережения, с какого момента договор (контракт) начинает действовать, количество подписанных экземпляров договора (контракта), возможность и порядок внесения изменений к договору (контракту) и прочее.
3. Перечень нормативно-правовых актов Украины, которые регулируют вопрос формы, порядка заключения и исполнения внешнеторговых договоров (контрактов): Гражданский кодекс УССР, Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности», Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте», Закон Украины «Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях»; Закон Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в отрасли внешнеэкономической деятельности »; Указ Президента Украины от 04.11.1994 года № 566 «О мерах по упорядочению расчетов по договорам, которые заключают субъекты предпринимательской деятельности Украины "; Указ Президента Украины от 04.11.1994 года № 567 «О применении Международных правил интерпретации коммерческих терминов; Указ Президента Украины от 10.02.1996 года № 124 «О мероприятия по усовершенствованию конъюнктурно-ценовой политики в сфере внешнеэкономической деятельности »; Декрет Кабинета Министров Украины от 19.02.1993 года № 15-93 «О системе
валютного регулирования и валютного контроля »; постановление Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 21.06.1995 года № 444 «О типовых платежные условия внешнеэкономических договоров (контрактов) и типичные формы
защитных оговорок к внешнеэкономическим договорам (контрактам), которые предусматривают расчеты в иностранной валюте ».
Согласно Указу № 659, отдельные виды договоров подлежат обязательной регистрации в Министерстве экономики и по вопросам европейской интеграции Украины К таким договорам относятся договоры (контракты), заключаемые субъектами ВЭД Украины всех форм собственности, предметом которых являются:
• товары происхождением из Украины, относительно которых международными договорами предусмотрены добровольные ограничения экспорта на избежание демпинга
• товары, реэкспорт которых регулируется действующим законодательством Украины и международными договорами Украины;
• товары происхождением из Украины, импорт которых в другие государства квотируется контингентируется, лицензируется в соответствии с законодательством этих государств или нормативными актами экономических группировок, таможенных союзов;
• товары происхождением из Украины, относительно которых осуществляются антидемпинговые процедуры;
• товары происхождением из Украины, экспорт которых осуществляется в рамках бартерных (Товарообменных) операций или операций со встречной торговли.
Для учета (регистрации) внешнеэкономических договоров (контрактов) субъектами предпринимательской деятельности подаются следующие документы:
• заявка в произвольной форме на официальном бланке субъекта предпринимательской деятельности - заявителя
• информационная карточка внешнеэкономического договора (контракта), оформлена соответствии с Инструкцией № 133-а;
• оригинал внешнеэкономического договора (контракта) со всеми приложениями, спецификациями, дополнительными соглашениями и другими документами, которые являются неотъемлемой частью такого договора (контракта), действующих на дату представления. Если субъект ВЭД выполнения договора, который подлежит регистрации, поручает другому субъекту ВЭД, то также прилагаются оригиналы договоров, на основании которых выполняется следующее поручения;
• документ об оплате услуг за регистрацию внешнеэкономического договора (Контракта).
Регистрация внешнеэкономических договоров (контрактов) осуществляется либо в Министерстве экономики и по вопросам европейской интеграции Украины, или в уполномоченных областных и городских его управлениях в зависимости от учетной стоимости внешнеэкономического договора (контракта).
Рассмотрение документов, поданных на регистрацию, осуществляется только на предмет соответствия данных договора (контракта) данным информационной карточки внешнеэкономического договора (контракта), соответствия контрактных цен индикативным и на предмет отсутствия на момент подачи документов специальных санкций, предусмотренных ст. 37 Закона № 959.
Следует отметить, что в случае, если субъект ВЭД осуществляет экспортно-импортные операции по внешнеэкономическим договорам (контрактам), которые подлежат обязательной регистрации, для таможенного оформления товаров по таким поговорим необходимо в органы таможенной службы предъявить карточку регистрации внешнеэкономического договора (контракта), выданная субъекту предпринимательской деятельности в установленном порядке.
Карточка регистрации (учета) внешнеэкономического договора (контракта) является действительной для таможенного оформления соответствующих товаров в течение 12 календарных месяцев теряет силу по истечении этого срока или осуществления в этот срок таможенного оформления товаров, которые экспортируются, в полном объеме, предусмотренном внешнеэкономическому договору (контракту).
Переоформление карточки регистрации (учета) внешнеэкономического договора (Контракта) осуществляется в порядке, предусмотренном для регистрации отдельных видов внешнеэкономических договоров (контрактов).
Договором считают соглашение двух или нескольких лиц, направленная на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей. Руководствуясь общим определением договора, следует заметить, что хозяйственным считают такой гражданско-правовой договор, в котором оба партнера или хотя бы один из них является юридическим или физическим лицом, а также согласно которому передаются товары, выполняемые работы или оказываемые услуги целью осуществления предпринимательской деятельности или иных целей, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением. Согласно п. 1 ст. 21 Закона о предприятия, отношения предприятий с другими юридическими лицами и гражданами в всех сферах хозяйственной деятельности осуществляются на основе договоров.
Все деловые взаимоотношения между субъектами предпринимательской деятельности регламентируются законодательством и теми условиями, которые они предусмотрели в договоре. Успех такой коммерческой операции зависит от того, какой договор заключен и оформлено. Практика показывает, что именно от договора зависит нормальное функционирования предприятия, его защищенность от недобросовестных партнеров, взаимоотношения с налоговыми и другими органами контроля.
Определение внешнеэкономического договора (контракта) как материально оформленной соглашения двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленной на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэкономической деятельности, приведенное в ст. 1 Закона № 959. А ст. 6 этого же Закона указывает, что внешнеэкономический договор (Контракт) заключается в письменной форме, если иное не установлено законом или применимым правом.
В ст. 11 Конвенции Организации Объединенных Наций (далее - ООН) 1980 года «О договорах международной купли-продажи », которую Украина ратифицировала 03.01.1990 года (Для Украины Конвенция вступила в силу с 01.02.1991 года), определено, что от партнеров не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Согласно этой статье Конвенции, договор может доводиться до сведения любыми средствами. Кроме того, ст. 29 этой Конвенции устанавливает, что договор может быть изменен или прекращен путем простого соглашения сторон.
Заключение внешнеторгового договора состоит из определенных этапов - предложения заключить договор (оферты) и принятие этого предложения (акцепта). соответственно сторона, сделавшая предложение, называется оферентом, а сторона, которую приняла, - акцептантом.
Общий порядок заключения гражданско-правовых договоров установлен статьями 153-159 ГК. Согласно ст. 153 ГК, предложение должно содержать указания относительно всех существенных условий будущего договора и быть обращенной к определенной личности. Оферту делают или в устной или в письменной форме с указанием сроков для ответа или без такого указания. Когда предложение заключить договор осуществляется с указанием сроков для ответа, договор считается заключенным, если лицо, делающее предложение, получила от другой стороны ответ о принятии предложения течение этого срока (ст. 155 ГК). При устной предложения заключить договор без указания сроков он считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о свое согласие. В случаях, когда такое предложение сделано в письменной форме, договор считается заключенным, если ответ о принятии предложения получен в течение необходимого для этого времени (ст. 156 ГК), например, периода следования «туда» и «Оттуда». Ответ о согласии заключить договор на иных условиях признается отказом от предложения и в то же время считается новым предложением (ст. 158 ГК). То есть лицо, сделавшее предложение, и лицо, ее получила, меняются местами, соответственно меняются их права и обязанности.
Форма внешнеэкономических договоров (контрактов) определена Положением № 201 (Типичный пример его заключения приведен в приложении 4). Согласно указанного Положения, при составлении текста договора (контракта) стороны должны право использовать известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций, если это не запрещено прямо или в исключительной форме Законом о внешнеэкономическую деятельность. Ст. 9 Конвенции ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи подчеркивает, что стороны такого договора связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорам в соответствующей области торговли.
Согласно Положению № 201, договор (контракт) может быть признан недействительным в судебном или арбитражном порядке, если он не отвечает требованиям законов Украины или международным договорам Украины.
Законом № 959 установлено, что в случае, когда внешнеэкономический договор (Контракт) подписывается физическим лицом, необходимо только подпись этого лица. От имени других субъектов внешнеэкономической деятельности (юридических лиц) внешнеэкономический договор подписывают два лица: лицо, имеющее право за должности в соответствии с учредительными документами, и лицо, уполномоченное доверенности, выданной за подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности лично, если учредительные документы не предусматривают иного. В связи с неоднозначным толкованием данной нормы Закона № 959 и многократных конституционных обращений юридических лиц Конституционный суд Украины своим решением от 26.11.1998 года № 16-рп/98
определил:
1) положения ч. II ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» надо понимать так, что предусмотренная им письменная форма обязательна для любого внешнеэкономического договора (контракта), заключаемого субъектом внешнеэкономической деятельности Украины. Исключения из этого правила могут устанавливаться только законом или международным договором Украины;
2) установлен ч. II ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» порядок подписания внешнеэкономического договора (контракта), по которому от имени субъектов внешнеэкономической деятельности его подписывают два лица, является обязательным для любого внешнеэкономического договора (контракта), что заключается субъектом внешнеэкономической деятельности Украины, кроме случаев, когда таким субъектом является физическое лицо. Этот порядок заключения внешнеэкономического договора (контракта) должен быть соблюден независимо от того, заключается договор путем составления одного документа или нескольких документов, возможность чего предусмотрена ч. II ст. 154 ГК Украины. От имени субъектов внешнеэкономической деятельности Украины, которые являются юридическими лицами, внешнеэкономический договор (контракт) подписывает лицо, имеющее право по должности согласно учредительным документам данного субъекта внешнеэкономической деятельности, и лицо, которое уполномочено на это доверенностью, выданным за подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности единолично или в ином порядке, предусмотренном учредительными документами, или лицо, которое уполномочено на это учредительными документами непосредственно;
3) решение Конституционного суда Украины является обязательным для исполнения на территории Украины, окончательным и не может быть обжаловано.
Права и обязанности сторон внешнеэкономического соглашения определяются правом места его заключения, если стороны не согласовали другое, и отображаются в условиях договора (контракта). Что касается изменения или прекращения договора (контракта), то в самом Положении № 201 прямо не говорится о порядке их оформления, однако определено, что при регулировании вопросов о форме, порядок заключения и исполнения внешнеэкономических договоров следует руководствоваться в том числе Гражданским кодексом Украина.
Структура внешнеэкономического договора (контракта)
Согласно Положению № 201, внешнеэкономический договор (контракт) состоит из ряда разделов и подразделов. Обоснование особенностей и предпосылок заключения внешнеэкономического договора (контракта) изложены таким образом:
Настоящее Положение разработано в соответствии со ст.6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности »и п. 9 постановления Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 17.07.1995 года № 523 «О состоянии выполнения Указа Президента Украины от 18.06.1994 года № 319 «О неотложных мерах по возвращения в Украину валютных ценностей, незаконно находящихся за ее пределами ». Оно применяется при заключении договоров купли-продажи товаров (предоставления услуг, выполнения работ) и товарообменных договоров между украинскими субъектами предпринимательской деятельности и иностранными субъектами предпринимательской деятельности независимо от форм собственности и видов деятельности. Внешнеэкономический договор (Контракт) - материально оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, и направлена на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей в внешнеэкономической деятельности. Договор (контракт) заключается в соответствии с Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» и других законов Украины по учетом международных договоров Украины. Субъекты предпринимательской деятельности при составлении текста договора (контракта) имеют право использовать известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций, если это не запрещено прямо и в исключительной форме Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности »и другими законами Украины. Внешнеэкономический договор (контракт) заключается субъектом внешнеэкономической деятельности или его представителем в простой письменной форме, если иное не предусмотрено международным договором Украины или законом. Полномочия представителя на заключение внешнеэкономического договора (контракта) может вытекать из доверенности, уставных документов, договоров и других оснований, которые не противоречат Закону Украины «О внешнеэкономической деятельности ». Действия, осуществляемые от имени иностранного субъекта внешнеэкономической деятельности субъектом внешнеэкономической деятельности Украина, уполномоченным на это должным образом, считаются действиями этого иностранного субъекта внешнеэкономической деятельности. Договор (контракт) может быть признано недействительным в судебном порядке, если он не отвечает требованиям законов Украины или международных договоров Украины. Права и обязанности сторон внешнеэкономического соглашения определяются материальным и процессуальным правом места его заключения, если стороны не согласовали другое, и отображаются в условиях договора (контракта). Абзац первый первый пункта изложен в следующей редакции:
1. К условиям, которые должны быть предусмотрены в договоре (контракте), если стороны такого договора (контракта) не согласились о другом относительно изложения условий договора и такая договоренность не лишает договор предмета, объекта, цели и других существенных условий, без согласования которых сторонами договор может считаться незаключенный, или оно может быть признано недействительным вследствие несоблюдения формы согласно действующему законодательству Украины, относятся:
1.1. Название, номер договора (контракта), дата и место его заключения.
1.2. Преамбула.
В преамбуле указывается полное наименование сторон - участников внешнеэкономической операции, под которыми они официально зарегистрированы, с указанием страны, сокращенное определение сторон как контрагентов ("Продавец" «Покупатель», «Заказчик», «Поставщик» и др.), лицо, от имени которой заключается внешнеэкономический договор (контракт), и наименование документов, которыми руководствуются контрагенты при заключении договора (контракта) (учредительные документы т.д.).
1.3. Предмет договора (контракта).
Если товар (работа, услуга) требует более детальной характеристики или номенклатура товаров (работ, услуг) достаточно большая, то все это указывается в приложении (спецификации), которое должно быть неотъемлемой частью договора (контракта), о чем делается соответствующая отметка в тексте договора (контракта). Для бартерного (товарообменного) договора (контракта) упомянуто дополнение (Спецификация), кроме того, балансируется еще по общей стоимости экспорта и импорта товаров (работ, услуг). В приложении к договору (контракту) о переработке давальческого сырья отмечается соответствующая технологическая схема такой переработки. Технологическая схема переработки давальческого сырья должна отображать: все основные этапы переработки сырья и процесс превращения сырья в готовую продукцию количественные показатели сырья на каждом этапе переработки с обоснованием технологических потерь сырья; потери исполнителя переработки на каждом этапе переработки.
1.4. Количество и качество товара (объемы выполнения работ, оказания услуг). В этом разделе определяется, в зависимости от номенклатуры, единица измерения
товара, принятая для товаров такого вида (в тоннах, килограммах, штуках и т.д.), его общее количество и качественные характеристики. В тексте договора (контракта) о выполнении работ (оказании услуг) определяются конкретные объемы работ (Услуг) и срок их выполнения.
1.5. Базисные условия поставки товаров (прием-сдача выполненных работ или услуг).
В этом разделе указывается вид транспорта и базисные условия поставки (в соответствии с Международными правилами интерпретации коммерческих терминов действующей редакции, которые определяют обязанности контрагентов по поставке товара и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок поставки товара (отдельных партий товара). В випадку1 заключения договора (контракта) о выполнении работ (предоставлении услуг) в этом разделе определяются условия и сроки выполненных работ (услуг).
1.6. Цена и общая стоимость договора (контракта).
В этом разделе определяется цена единицы измерения товара и общая стоимость товаров или стоимость выполненных работ (оказанных услуг), поставляемых по договором (контрактом), кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле, и валюта контракта. Если согласно договору (контракту) поставляются товары разного качества и ассортимента, цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого сорта, марки, а отдельным пунктом договора (контракта) отмечается его общая стоимость. В этом случае ценовые показатели могут быть указанные в приложениях (спецификациях), на которые делается ссылка в тексте договора (контракта). При расчетах цены договора (контракта) по формуле отмечается ориентировочная стоимость договора (контракта) на дату его заключения. В договоре (контракте) о переработке давальческого сырья, кроме того, указывается ее залоговая стоимость, цена и общая стоимость готовой продукции, общая стоимость переработки. В бартерном (товарообменному) договоре (контракте) указывается общая стоимость товаров (работ, услуг), экспортируемых и общая стоимость товаров (poбит, услуг) импортируемых по этому договору (Контрактом), с обязательным взвешивания в иностранной валюте, отнесенной Национальным банком Украины к первой группе по Классификатора иностранных валют.
1.7. Условия платежей.
Этот раздел определяет валюту платежа, способ, порядок и сроки финансовых расчетов и гарантии исполнения сторонами взаимных платежных обязательств. В зависимости от избранных сторонами условий платежа в тексте договора (контракта) указываются: условия банковского перевода до (авансового платежа) и / или после отгрузки товара или условия документарного аккредитива, или инкассо (с гарантией), определенные в соответствии с постановлением Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 21.06.1995 года № 444 «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типичные формы защитных оговорок к внешнеэкономическим договорам (контрактам), предусматривающим расчеты в иностранной валюте », условия по гарантии, если она есть или когда она необходима (вид гарантии: по требованию, условная), условия и срок действия гарантии, возможность изменения условий договора (контракта) без изменения гарантий.
1.8. Условия приема-сдачи товара (работ, услуг).
В этом разделе определяются сроки и место фактической передачи товара, перечень товаросопроводительных документов. Приемка-сдача проводится по количеству согласно товаросопроводительным документам, по качеству - согласно документам, удостоверяют качество товара.
1.9. Упаковка и маркировка.
Этот раздел содержит сведения об упаковке товара (ящики, мешки, контейнеры др.), нанесенное на нее соответствующую маркировку (наименование продавца и покупателя, номер договора (контракта), место назначения, габариты, специальные условия складирования и транспортировки и т.д.), а при необходимости также условия ее возврата.
1.10. Форс-мажорные обстоятельства.
Этот раздел содержит сведения о том, при каких случаев условия договора (контракта) могут быть не выполнены сторонами (стихийные бедствия, военные действия, эмбарго, вмешательство со стороны власти и т.д.). При этом стороны освобождаются от выполнения обязательств на срок действия этих обстоятельств, или могут отказаться от исполнения договора (Контракта) частично или в целом без дополнительной финансовой ответственности. Срок действия форс-мажорных обстоятельств подтверждается торгово-промышленной палатой соответствующей страны.
1.11. Санкции и рекламации.
Этот раздел устанавливает порядок применения штрафных санкций возмещения убытков и предъявление рекламаций в связи с неисполнением или ненадлежащим выполнением одним из контрагентов своих обязательств. При этом должны быть четко определены размеры штрафных санкций (в процентах от стоимости недопоставленного товара (работ, услуг) или суммы неоплаченных средств, сроки выплаты штрафов - от какого срока они устанавливаются и в течение какого времени действуют, или их предельный размер), сроки, в течение которых рекламации могут быть заявлены, права и обязанности сторон договора (контракта), способы урегулирования рекламаций.
1.12. Урегулирование споров в судебном порядке.
В этом разделе определяются условия и порядок разрешения споров в судебном порядка относительно толкования, невыполнения и / или ненадлежащего исполнения договора (Контракта) с определением названия суда или четких критериев определения суда любой из сторон в зависимости от предмета и характера спора, а также согласован сторонами выбор материального и процессуального права, которое будет применяться этим судом, и правил процедуры судебного урегулирования.
При этом указываются местонахождение (место жительства), полные почтовые и платежные реквизиты (№ счета, название и местонахождение банка, контрагентов договора (контракта).
2. По договоренности сторон в договоре (контракте) могут определяться дополнительные условия: страхование, гарантии качества, условия привлечения субисполнителей договора (Контракта), агентов, перевозчиков, определение норм нагрузки (Разгрузки), условия передачи технической документации на товар, сохранения торговых марок, порядок уплаты налогов, таможенных сборов, разного рода защитные предостережения, с какого момента договор (контракт) начинает действовать, количество подписанных экземпляров договора (контракта), возможность и порядок внесения изменений к договору (контракту) и прочее.
3. Перечень нормативно-правовых актов Украины, которые регулируют вопрос формы, порядка заключения и исполнения внешнеторговых договоров (контрактов): Гражданский кодекс УССР, Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности», Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте», Закон Украины «Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях»; Закон Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в отрасли внешнеэкономической деятельности »; Указ Президента Украины от 04.11.1994 года № 566 «О мерах по упорядочению расчетов по договорам, которые заключают субъекты предпринимательской деятельности Украины "; Указ Президента Украины от 04.11.1994 года № 567 «О применении Международных правил интерпретации коммерческих терминов; Указ Президента Украины от 10.02.1996 года № 124 «О мероприятия по усовершенствованию конъюнктурно-ценовой политики в сфере внешнеэкономической деятельности »; Декрет Кабинета Министров Украины от 19.02.1993 года № 15-93 «О системе
валютного регулирования и валютного контроля »; постановление Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 21.06.1995 года № 444 «О типовых платежные условия внешнеэкономических договоров (контрактов) и типичные формы
защитных оговорок к внешнеэкономическим договорам (контрактам), которые предусматривают расчеты в иностранной валюте ».
Согласно Указу № 659, отдельные виды договоров подлежат обязательной регистрации в Министерстве экономики и по вопросам европейской интеграции Украины К таким договорам относятся договоры (контракты), заключаемые субъектами ВЭД Украины всех форм собственности, предметом которых являются:
• товары происхождением из Украины, относительно которых международными договорами предусмотрены добровольные ограничения экспорта на избежание демпинга
• товары, реэкспорт которых регулируется действующим законодательством Украины и международными договорами Украины;
• товары происхождением из Украины, импорт которых в другие государства квотируется контингентируется, лицензируется в соответствии с законодательством этих государств или нормативными актами экономических группировок, таможенных союзов;
• товары происхождением из Украины, относительно которых осуществляются антидемпинговые процедуры;
• товары происхождением из Украины, экспорт которых осуществляется в рамках бартерных (Товарообменных) операций или операций со встречной торговли.
Для учета (регистрации) внешнеэкономических договоров (контрактов) субъектами предпринимательской деятельности подаются следующие документы:
• заявка в произвольной форме на официальном бланке субъекта предпринимательской деятельности - заявителя
• информационная карточка внешнеэкономического договора (контракта), оформлена соответствии с Инструкцией № 133-а;
• оригинал внешнеэкономического договора (контракта) со всеми приложениями, спецификациями, дополнительными соглашениями и другими документами, которые являются неотъемлемой частью такого договора (контракта), действующих на дату представления. Если субъект ВЭД выполнения договора, который подлежит регистрации, поручает другому субъекту ВЭД, то также прилагаются оригиналы договоров, на основании которых выполняется следующее поручения;
• документ об оплате услуг за регистрацию внешнеэкономического договора (Контракта).
Регистрация внешнеэкономических договоров (контрактов) осуществляется либо в Министерстве экономики и по вопросам европейской интеграции Украины, или в уполномоченных областных и городских его управлениях в зависимости от учетной стоимости внешнеэкономического договора (контракта).
Рассмотрение документов, поданных на регистрацию, осуществляется только на предмет соответствия данных договора (контракта) данным информационной карточки внешнеэкономического договора (контракта), соответствия контрактных цен индикативным и на предмет отсутствия на момент подачи документов специальных санкций, предусмотренных ст. 37 Закона № 959.
Следует отметить, что в случае, если субъект ВЭД осуществляет экспортно-импортные операции по внешнеэкономическим договорам (контрактам), которые подлежат обязательной регистрации, для таможенного оформления товаров по таким поговорим необходимо в органы таможенной службы предъявить карточку регистрации внешнеэкономического договора (контракта), выданная субъекту предпринимательской деятельности в установленном порядке.
Карточка регистрации (учета) внешнеэкономического договора (контракта) является действительной для таможенного оформления соответствующих товаров в течение 12 календарных месяцев теряет силу по истечении этого срока или осуществления в этот срок таможенного оформления товаров, которые экспортируются, в полном объеме, предусмотренном внешнеэкономическому договору (контракту).
Переоформление карточки регистрации (учета) внешнеэкономического договора (Контракта) осуществляется в порядке, предусмотренном для регистрации отдельных видов внешнеэкономических договоров (контрактов).
